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非法拘禁法律意見書

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-09 · 885人看過

非法拘禁法律意見書

致XXX人民檢察院:

XXX律師事務(wù)所依法接受本案犯罪嫌疑人張某某家屬的委托,指派律師為犯罪嫌疑人張某某在案件審查起訴階段的辯護(hù)人。接受委托后,我們通過閱讀本案卷宗并會(huì)見犯罪嫌疑人張某某,對(duì)本案案件事實(shí)有了一定的了解和認(rèn)識(shí)。現(xiàn)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,提出以下法律意見,敬請(qǐng)貴院予以采納。

辯護(hù)人認(rèn)為,張某某的行為符合《刑事訴訟法》的規(guī)定:情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認(rèn)為是犯罪的。故對(duì)張某某應(yīng)根據(jù)《刑事訴訟法》第一百七十三條的規(guī)定作出不起訴決定,理由如下:

一、關(guān)于本案的罪名---非法拘禁罪

張某某等人涉嫌的罪名為非法拘禁罪,該罪名在《刑法》第238條:非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰。

為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。

根據(jù)刑法規(guī)定,張某某的行為是否構(gòu)成“非法拘禁罪”須符合四個(gè)構(gòu)成要件:犯罪主體、主觀方面、犯罪客體及客觀方面。

上述四個(gè)要件中,犯罪主體為一般主體,即年滿16周歲的具備完全刑事責(zé)任能力的人。在此對(duì)犯罪主體不作贅述,辯護(hù)人將從張某某的行為是否符合犯罪客體、客觀方面和主觀方面進(jìn)行闡述。

(一)非法拘禁罪的犯罪客體及具體內(nèi)容

根據(jù)《憲法》規(guī)定,人身自由系公民的人身權(quán)利,即任何人均可以按照自己的意愿予以行動(dòng),與他人無涉。

非法拘禁罪的犯罪客體是“他人的人身自由”,但該罪中“他人的人身自由”的具體內(nèi)容作何理解目前《刑法》無明確規(guī)定,而在刑法理論學(xué)界對(duì)此內(nèi)容亦無確切的通說。結(jié)合《憲法》和《刑法》238條的規(guī)定,辯護(hù)人認(rèn)為“他人的人身自由”內(nèi)容應(yīng)理解為:個(gè)人能夠根據(jù)自己的意志決定其行為和活動(dòng)的自由,他人無權(quán)干涉。

有學(xué)者稱非法拘禁中的“個(gè)人的人身自由”,是通過自我意志決定其行為和活動(dòng)而實(shí)現(xiàn)的,這種自由應(yīng)該被視作在一個(gè)合法社會(huì)中存在的現(xiàn)實(shí)的并具有實(shí)現(xiàn)可能的自由。[1]

進(jìn)而辯護(hù)人認(rèn)為,如果一個(gè)人不具有按照自我意愿行動(dòng)并能夠?qū)崿F(xiàn)行動(dòng)的自由,那么這個(gè)人的人身自由就可能涉及被他人“限制”或“剝奪”。但何種程度是否構(gòu)成非法拘禁罪,這就涉及到了非法拘禁罪的客觀方面。

(二)非法拘禁罪的客觀方面

根據(jù)238條規(guī)定,非法拘禁罪的客觀方面為以“非法”拘禁他人或者以其他方法剝奪了他人的人身自由。即行為人以一定的行為方式剝奪了他人來去自由的權(quán)利,使他人的活動(dòng)自由完全被控制在一定的空間范圍內(nèi),并持續(xù)一定時(shí)間的行為。

1、“非法”的行為方式

“非法”,即指沒有合法實(shí)體根據(jù)或者不依照法定程序而對(duì)他人強(qiáng)制實(shí)行了拘禁行為,具體表現(xiàn)為沒有拘禁等權(quán)力的人非法對(duì)他人實(shí)行拘禁的行為以及有拘禁他人權(quán)力的人濫用職權(quán)、違反法定條件和程序,非法拘禁他人。

“非法”的行為方式涵括了“拘禁”和“以其他方法”。何為“拘禁”,目前在理論界有多種說法。刑法理論界專家趙秉志提出:從刑法條文本身來看,行為方式包括拘禁和其他方法。拘禁,從字面上看即指拘而禁之,詳言之指關(guān)押、監(jiān)禁、禁閉、軟禁等使他人喪失人身自由的方法。所謂“其他方法”指拘禁以外的使他人喪失人身自由的一切方法,如捆綁、隔離審查、隔離反省、辦學(xué)習(xí)班等。[2]

辯護(hù)人認(rèn)為,238條中行為人采取的“非法”行為方式涵括了拘押、禁閉等強(qiáng)制方法及其他非強(qiáng)制方法。但無論行為人采取何種方式,根據(jù)238條的規(guī)定必須對(duì)他人人身自由造成“剝奪”的嚴(yán)重后果。

2、“剝奪”他人人身自由的涵義

非法拘禁罪是指以拘禁或者其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法拘禁,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案:1.非法剝奪他人人身自由24小時(shí)以上的。

根據(jù)《刑法》理論和上述立案規(guī)定,非法拘禁罪是典型的持續(xù)犯,那么如構(gòu)成本罪中的“剝奪”他人人身自由,則須持續(xù)一定的時(shí)間和達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重程度,即采取“非法”拘禁或其他方法的行為后至少對(duì)他人人身自由強(qiáng)制“剝奪”持續(xù)不間斷的達(dá)到了24小時(shí)以上。結(jié)合上面對(duì)“他人人身自由”具體內(nèi)容的分析,行為人采取上述“非法拘禁或其他方法”使得他人持續(xù)24小時(shí)以上喪失按照自己的意志決定自己的行為和活動(dòng)的自由時(shí),行為人的行為則符合“非法拘禁罪”中“剝奪自由”的立案標(biāo)準(zhǔn)。如果系時(shí)間過短、瞬間性的剝奪人身自由的行為,亦不能認(rèn)定為“非法拘禁罪”。

辯護(hù)人需要重點(diǎn)提出一點(diǎn)的是:非法拘禁罪中“剝奪他人人身自由”的內(nèi)涵中是否涵蓋了“限制”他人人身自由的內(nèi)容。

辯護(hù)人認(rèn)為,238條中的“剝奪”內(nèi)涵中并不涵蓋“限制”內(nèi)容,“剝奪”和“限制”他人人身自由應(yīng)是兩個(gè)完全不同的兩個(gè)概念。首先,238條中并未有“限制”人身自由的用語;其次,從字面上講,剝奪人身自由應(yīng)是他人意識(shí)到根本無按自己意志活動(dòng)的自由,即完全喪失了人身自由;而“限制”應(yīng)是他人意識(shí)到并未完全喪失按意志活動(dòng)的自由,如被限定在某一范圍或區(qū)域內(nèi)進(jìn)行自由意志的活動(dòng),即部分喪失了人身自由。再次,將限制他人人身自由納入到剝奪的內(nèi)容中將違反罪行法定原則。故,非法拘禁罪中采取非法拘禁及其他方法對(duì)他人的人身自由須達(dá)到“剝奪”的程度時(shí)才能構(gòu)成此罪。

立法者未將“限制”自由納入到238條中并非疏忽,而是非法“限制”他人人身自由時(shí)可由其他法律條文進(jìn)行規(guī)制。《治安管理處罰法》第四十條:有下列行為之一的,處十日以上十五日以下拘留,并處五百元以上一千元以下罰款;情節(jié)較輕的,處五日以上十日以下拘留,并處二百元以上五百元以下罰款:非法限制他人人身自由。

根據(jù)上述規(guī)定,對(duì)他人人身自由進(jìn)行“限制”未達(dá)到“剝奪”程度時(shí),應(yīng)以行政法的角度進(jìn)行評(píng)價(jià)。

(三)非法拘禁罪的主觀方面

非法拘禁罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并以剝奪他人人身自由為目的,如過失或沒有故意是不能構(gòu)成非法拘禁罪的。

二、張某某的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大

根據(jù)上面對(duì)非法拘禁罪的分析,張某某對(duì)王某某實(shí)施的行為及結(jié)果須完全符合以“非法拘禁或其他方式剝奪他人人身自由”的標(biāo)準(zhǔn)和程度時(shí),方可由《刑法》進(jìn)行制裁。但辯護(hù)人經(jīng)過閱卷后認(rèn)為,張某某的行為并未對(duì)他人人身自由達(dá)到“剝奪”的程度,且情節(jié)顯著輕微、危害不大,故不應(yīng)作為犯罪處理。理由如下:

(一)張某某等人客觀上不存在“非法”拘禁及其他行為,張某某等人的行為對(duì)王某某的人身自由并未造成“剝奪”的后果,至多可能僅給王某某的人身自由造成了一定的“限制”影響

張某某從2015年5月開始向王某某索取自己的合法債權(quán),之后王某某為逃避債務(wù)故意失聯(lián)將近兩個(gè)月。債務(wù)人負(fù)債跑路,任何一個(gè)債權(quán)人此時(shí)都不可能還平和的在家坐等其自動(dòng)還錢的,而債務(wù)人也是根本不可能自動(dòng)來還錢的。

2015年7月份,張某某找到王某某后怕其再次失聯(lián)而無法爭(zhēng)取自己的合法債權(quán),就在征得王某某的同意后讓朋友和王住在一起,這也是張某某等人的“無奈之舉”。但該“無奈之舉”并不符合非法拘禁罪的行為方式和程度。

首先“同住”是經(jīng)過王某某本人的同意,并非“非法”否則在長(zhǎng)達(dá)20多天的同住期間,王某某及他的家人不可能不報(bào)警解決此事。其次,如果采取了非法的拘押、禁閉及其他非法行為,王某某和其愛人不可能在長(zhǎng)達(dá)20多天中每天都能見面和通電話;最后,若采取前述行為方式則在“同住”期間,王某某不可能有按照自己的意志進(jìn)行自由活動(dòng)的權(quán)利。

因?yàn)樵谶@期間,王某某同張某某等人在一起,從他們外出到飯店、茶秀吃飯,外出住賓館、超市購(gòu)物、藥店買藥等活動(dòng)中,王某某沒有反抗、沒有呼救,隨身攜帶的手機(jī)也沒有被扣留、沒有限制使用。在自由出入和保持通訊自由的客觀事實(shí)前提下,非法的拘束和禁閉行為無從談起。

再者,如果王某某在此期間意識(shí)到其人身自由受到了侵害,他完全可以報(bào)警、可以逃離,可以向超市、酒店等的外人明示或向外界發(fā)出求救信息,但自始至終他沒有這樣做(均有報(bào)警記錄和視聽資料為證),事后也沒有立即報(bào)警,這一連串的行為只能得出一個(gè)事實(shí)結(jié)論:在張某某等人和王某某“同住”協(xié)商還款的期間,王某某外出就餐、入住賓館、超市購(gòu)物、藥店買藥均是其通過行使自由意志實(shí)現(xiàn)的,王某某的人身自由沒有受到任何非法的“剝奪”。

當(dāng)然,任何人都接受不了陌生人住在自己的家里,但這也是張某某等人因王某某逃債失聯(lián)后的無奈之舉。王某某現(xiàn)認(rèn)為張某某等人的行為給其正常的生活造成了影響,然,根據(jù)上述事實(shí)辯護(hù)人認(rèn)為可能確有影響但絕非給其人身自由造成“剝奪”的后果。

退一步講,張某某等人的行為即使給王某某的生活造成了一定影響,也僅能稱得上是對(duì)王某某的人身自由造成了一定的“限制”影響。

(二)張某某主觀上沒有剝奪王某某自由的故意

非法拘禁罪的主觀方面必須是“故意”,且以剝奪他人人身自由為目的。本案中,張某某等人和王某某在一起的目的是要王某某履行還款義務(wù),并沒有侵害其人身自由的主觀故意。至于張某某帶上其朋友一起,是怕王某某再次為逃債而失聯(lián)。方法固然有所不妥,但屬事出有因、情有可原。在整個(gè)事件的過程中,張某某的目的就是索取合法債權(quán),且欠款金額達(dá)上千萬元,這種協(xié)商催促還款的方式充分顯示了張某某的克制和對(duì)王某某的體諒,無刻意刁難、無乘王某某處于不利地位而索取非法利益之意。外出住賓館是因出租屋鑰匙被王某某愛人拿走,張某某等人主觀上是為了解決欠款糾紛,并不是要?jiǎng)儕Z其人身自由,也根本沒有傷害王某某的意思。

(三)本案不符合非法拘禁罪的持續(xù)時(shí)間認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

非法拘禁是一種持續(xù)行為,即要求非法剝奪人身自由的行為處于持續(xù)狀態(tài)---24小時(shí)以上方能構(gòu)成刑事立案。

本案中,雖張某某等人雖然和王某某同住達(dá)20幾天,但根據(jù)上述分析張某某等人在此期間并沒有對(duì)王某某實(shí)施任何非法的“拘禁”行為,更無從談起剝奪其人身自由持續(xù)達(dá)24小時(shí)以上。顯然,張某某等人的行為并不符合非法拘禁罪的持續(xù)時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。

(四)本案的情節(jié)輕微、危害不大

辯護(hù)人認(rèn)為,雖張某某等人與王某某“同住”的行為雖不妥,其中對(duì)王某某的人身自由存在一定的“限制”因素,但根據(jù)上述的分析本案事實(shí)情節(jié)較為輕微、危害不大,集中體現(xiàn)在:

1、張某某實(shí)施此行為的真實(shí)目的是為追索合法債權(quán),王某某惡意逃避債務(wù),其過錯(cuò)在先,對(duì)于張某某等人行為的發(fā)生負(fù)有直接責(zé)任;

2、王某某不積極履行還款義務(wù),甚至以失聯(lián)躲避債務(wù),這與張某某等人與其“同住”可能對(duì)王某某人身自由造成了一定“限制”的影響有根本的因果關(guān)系;

3、張某某等人在“同住”期間未對(duì)王某某實(shí)施任何暴力和非法行為,并未造成嚴(yán)重后果,社會(huì)危害性較小。

辯護(hù)人認(rèn)為,某種行為能否構(gòu)成非法拘禁罪,要綜合考慮行為人的真實(shí)目的、行為本身對(duì)他人人身自由的“干涉”程度、對(duì)人身安全的威脅程度等各方面,對(duì)因索債涉嫌非法拘禁則更應(yīng)嚴(yán)格審查是否構(gòu)罪。本案起因系民間債權(quán)債務(wù)糾紛,張某某等人對(duì)王某某無強(qiáng)制性的“非法拘禁”行為亦未造成“剝奪”其人身自由的嚴(yán)重危害后果,僅可能對(duì)王某某造成了一定的“限制”影響。因此,張某某等人的行為情節(jié)較為輕微且社會(huì)危害性不大,并未達(dá)到《刑法》進(jìn)行調(diào)整的程度和要求。故辯護(hù)人認(rèn)為張某某的行為不符合非法拘禁罪的犯罪構(gòu)成要件,其不構(gòu)成刑事犯罪。若張某某等人的行為給王某某的人身自由確實(shí)造成了一定的“限制”影響,完全可以《治安處罰法》依法處罰,但絕不能以非法拘禁罪定罪。否則違反罪刑法定原則

辯護(hù)人根據(jù)《刑事訴訟法》第十五條和第一百七十三條的規(guī)定,懇請(qǐng)貴院查清以上事實(shí)并采納辯護(hù)人的意見,依法對(duì)張某某作出不起訴的決定。

辯護(hù)人:

2015年月日

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