㈠、撫養(yǎng)權(quán)的性質(zhì)及產(chǎn)生基礎(chǔ)

對(duì)于撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題，一般多作為義務(wù)對(duì)待，但是它也是一種權(quán)利，而且是和人身密切相關(guān)的權(quán)利，它基于血親(包括擬制血親)而產(chǎn)生。

㈡、權(quán)利和義務(wù)不對(duì)等

民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系一般都是對(duì)等的，但撫養(yǎng)權(quán)是例外之一，生父母不對(duì)子女盡撫養(yǎng)義務(wù)，其親生子女不能以此為理由不承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)，撫養(yǎng)權(quán)的權(quán)利和義務(wù)是基于血親而產(chǎn)生的。

二、我國(guó)立法上關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)的缺憾

對(duì)撫養(yǎng)權(quán)沒(méi)有明確的定義，至于哪些主體有資格撫養(yǎng)，撫養(yǎng)權(quán)人之間的優(yōu)先順序，撫養(yǎng)權(quán)人的范圍，撫養(yǎng)條件等我國(guó)的法律都沒(méi)有明確規(guī)定，只有《婚姻法》規(guī)定了“有利于子女的身心健康，保障子女的合法權(quán)益。”這樣一個(gè)總的基本原則。

三、父母離婚后，未成年人由誰(shuí)撫養(yǎng)?

㈠、兩周歲以下的子女，屬于哺乳期內(nèi)，為保證嬰兒的發(fā)育成長(zhǎng)，一般應(yīng)隨母方生活。除非母方有下列情形：

①母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病(如癌癥)，子女不宜與其共同生活;

②母方有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)(指對(duì)子女有遺棄、虐待行為)，而父方要求子女隨其生活;

③因其他原因(如母方被判刑、被勞教、有嚴(yán)重殘疾、母方經(jīng)濟(jì)能力及生活環(huán)境對(duì)撫養(yǎng)子女明顯不利的，母親品行不端如有賭博、吸毒、亂搞兩性關(guān)系等惡習(xí)的)，子女確無(wú)法隨母生活的。

④父母雙方協(xié)議2周歲以下子女隨父方生活的，并對(duì)子女健康成長(zhǎng)無(wú)不利影響的。

㈡、兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，主要考慮：經(jīng)濟(jì)狀況、個(gè)人素質(zhì)、生活環(huán)境、對(duì)子女的責(zé)任感、以及與子女的感情親密程度等，但一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

①已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的，《婦女權(quán)益保障法》第46條有明確規(guī)定;

②子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;

主要指夫妻長(zhǎng)期兩地分居的情況。

③無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的;

其他子女指另一方的婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女及有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女等。

④子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。

⑤一方離婚后再婚困難的，可以作為優(yōu)先因素加以考慮。

⑥子女單獨(dú)隨(外)祖父母共同生活多年，且(外)祖父母要求并有能力協(xié)助照顧(外)孫子女。

⑤-⑥不是法定的優(yōu)先撫養(yǎng)子女的情況、

㈢、十周歲以上的未成年子女隨父隨母生活發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)考慮子女本人的意見(jiàn)。

㈣、父母雙方可協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女。

四、繼父母的對(duì)繼子女的撫養(yǎng)權(quán)

生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，對(duì)曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父母不愿意繼續(xù)撫養(yǎng)的，認(rèn)為撫養(yǎng)關(guān)系已經(jīng)解除，該子女仍由生父母撫養(yǎng)。

繼父母和繼子女之間的關(guān)系和一般的父母子女關(guān)系不同，具有姻親關(guān)系和教育撫養(yǎng)關(guān)系，但不具備血緣關(guān)系，這種權(quán)利和義務(wù)是可以解除的，由此推論：生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，生父(母)和繼母(父)都要求撫養(yǎng)該子女的，撫養(yǎng)權(quán)歸生父母所有。

五、養(yǎng)父母對(duì)養(yǎng)子女的撫養(yǎng)權(quán)

養(yǎng)父母離婚時(shí)候，雙方都同意收養(yǎng)的，參照第三點(diǎn)，一方擅自收養(yǎng)的，且收養(yǎng)后一直不為對(duì)方認(rèn)可的，由收養(yǎng)一方單獨(dú)撫養(yǎng)，對(duì)方不承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。單方收養(yǎng)實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)效收養(yǎng)行為。

六、(外)祖父母對(duì)(外)孫子女的撫養(yǎng)權(quán)

⒈父母雙方或一方具有撫養(yǎng)能力的，由父母撫養(yǎng);

⒉父母雙方都去世的，或都無(wú)撫養(yǎng)能力的，可以由(外)祖父母撫養(yǎng);

⒊父母離婚后，撫養(yǎng)方去世的，另一方可以主張撫養(yǎng)權(quán)，該撫養(yǎng)權(quán)不屬于去世方的父母。

七、原協(xié)議流產(chǎn)但卻出生的子女的撫養(yǎng)問(wèn)題

夫妻雙方或有男女關(guān)系的雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，在女方已懷孕的情況下協(xié)商流產(chǎn)的，但是時(shí)候女方反悔將孩子生育下來(lái)的，男方不得以為女方違反協(xié)議要求對(duì)方一人承擔(dān)撫養(yǎng)責(zé)任。因?yàn)槭欠裆优桥降奶厥獾娜松頇?quán)利，協(xié)議流產(chǎn)對(duì)懷孕婦女無(wú)任何法律約束力，《婦女權(quán)益保障法》第47條規(guī)定“婦女有按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由”