盡管從新中國成立至今已經(jīng)有兩部婚姻法規(guī)范婚姻行為，并且國家立法機關(guān)于2001年4月28日還通過了《中華人民共和國婚姻法(修正案)》，對現(xiàn)行婚姻法的進(jìn)一步完善作出了相當(dāng)?shù)呐Γ欢粌H婚姻法本身沒有對重婚的定義作出規(guī)定，而且原《婚姻登記管理辦法》、現(xiàn)行《婚姻登記管理條例》以及最高人民法院1989年《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》、2001年12月24日發(fā)布的《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》(法釋[2001]30號)都沒有界定重婚的含義，這就為法官的自由裁量提供了相當(dāng)大的空間。同時，理論界對重婚的理解，實際上形成了三種觀點。持狹義說者認(rèn)為，只有當(dāng)在先的婚姻是法律婚，當(dāng)事人以法律婚或者事實婚與之重合時，才構(gòu)成重婚(罪)[1];持廣義說者主張，無論在先的婚姻是否法律婚，也無論與之相重合的婚姻是否法律婚，都構(gòu)成重婚(罪)[2][P327];持最廣義說者不僅贊同廣義說，甚至主張“包二奶”也構(gòu)成重婚(罪)[3].第三種觀點尚未見到有法院判例支持，前兩種觀點則都有判例可循，并且廣義說有廣受歡迎的跡象。法治原則要求國家制定法能夠得到統(tǒng)一實施，而統(tǒng)一實施法律的社會實踐離不開對法律規(guī)范趨同化的認(rèn)識。因此，有必要對上述觀點進(jìn)行進(jìn)一步的分析。

一、法律主義：認(rèn)識婚姻及其本質(zhì)的支點

婚姻作為社會關(guān)系的特定形式，以兩性的結(jié)合為自然條件，是社會制度所確認(rèn)的男女兩性互為配偶的結(jié)合。[4][P8]盡管從自然屬性上講，婚姻以男女同財共居為形式，中國傳統(tǒng)文化長期以來都從自然屬性上理解“婚姻”這一概念，國民政府時期的婚姻制度不僅沒有改變傳統(tǒng)文化對婚姻的認(rèn)識，而且認(rèn)可這種民間自然形成的婚姻形式。1950年到2000年整整50年間，新中國兩部《婚姻法》的實施，向國民昭示：婚姻以登記為要件;要結(jié)婚，得登記。然而，“登記結(jié)婚”的要求雖然在廣大城鎮(zhèn)已被自覺接受，但在偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)村仍然受到習(xí)慣勢力的頑固抵制。2001年4月28日修訂的《婚姻法》再次重申：符合婚姻條件的男女要想結(jié)婚，必須到婚姻登記機關(guān)辦理登記手續(xù)。不僅如此，《婚姻法》第10條、第11條還規(guī)定了婚姻無效制度以及婚姻的撤銷制度，第12條對無效以及可撤銷的婚姻的效力問題作了明確規(guī)定，即“無效或被撤銷的婚姻，自始無效”。這就說明，婚姻不僅必須具備登記的形式，而且必須符合實質(zhì)的要件，否則，即使經(jīng)過登記，婚姻也不一定有效。有效婚姻受法律保護(hù)，可以對抗第三人的侵害，無效婚姻不受法律保護(hù)，不能對抗第三人。從這些規(guī)定可以看出，無效婚姻事實上有兩類，一是不具備婚姻形式要件的純粹自然意義上的“婚姻”即事實婚[①]，因為其從未得到國家婚姻登記機關(guān)確認(rèn)，所以不需要經(jīng)過婚姻登記機關(guān)公示即無效，無論這種“婚姻”是否符合婚姻的實質(zhì)要件，從始到終都無效，不受法律保護(hù)。換言之，這種“婚姻”關(guān)系，不可能也不應(yīng)當(dāng)成為刑法上的客體;二是具備婚姻形式要件，但不符合婚姻實質(zhì)要件的婚姻，包括重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的婚姻、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的、未達(dá)到法定婚齡的幾種情形。盡管這種婚姻曾經(jīng)得到婚姻登記機關(guān)確認(rèn)，但不是必須經(jīng)過婚姻登記機關(guān)公示或人民法院判決才無效，而是從始到終都無效。其婚姻關(guān)系也不能成為刑法上的客體。在婚姻登記機關(guān)宣布其無效后，即使當(dāng)事人繼續(xù)同居生活甚至舉辦結(jié)婚儀式，也不受法律保護(hù)，其關(guān)系同樣不可能成為刑法上的客體。至于可撤銷的婚姻，其效力狀況并不復(fù)雜。由于這種婚姻除了當(dāng)事人被脅迫這一因素外都符合婚姻的實質(zhì)要件，并且已經(jīng)得到婚姻登記機關(guān)確認(rèn)，所以除非當(dāng)事人主張抗辯理由，否則應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù);如果被脅迫結(jié)婚但沒有被非法限制人身自由的人從結(jié)婚之日起(被非法限制人身自由的人從恢復(fù)人身自由之日起)一年內(nèi)向人民法院或婚姻登記機關(guān)請求撤銷該婚姻，法院判決予以支持，則其婚姻效力不僅僅終止于被撤銷之時，而是自始無效。[②]在此之前，其婚姻關(guān)系應(yīng)當(dāng)成為刑法上的客體。設(shè)若該婚姻被撤銷之后，請求人反悔，仍然與被請求人共同居住生活甚至舉辦結(jié)婚儀式，也不受法律保護(hù)。綜上所述，雖然國外立法對事實婚的態(tài)度趨向緩和，[5][P238-240]但我國《婚姻法》對婚姻的成立，采取的仍然是嚴(yán)格的法律主義。[③][6][P55]