楊某(女)，現(xiàn)為某集團(tuán)公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，因與其老公感情不和，已將其老公何某起訴至安慶迎江區(qū)法院，已委托了代理人。其夫認(rèn)為可以，但要楊某“凈身出戶”。楊某感覺(jué)很委屈，很無(wú)奈。由于楊某對(duì)原代理人工作極不滿意，遂在開(kāi)庭前一個(gè)星期決定更換代理人，找到了本人，堅(jiān)決要求本人接受這個(gè)案件。二、庭前工作的開(kāi)展：由于原代理人的訴求過(guò)于簡(jiǎn)單，只涉及離婚，其他方面沒(méi)有任何主張。在與楊某溝通后，決定變更訴訟請(qǐng)求，以維護(hù)楊某的合法權(quán)益。并且在與楊某的溝通中，發(fā)現(xiàn)其夫何某可能有家暴行為及婚外同居行為及轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為，但現(xiàn)在楊某還沒(méi)有取得這些證據(jù)。為此，我到相關(guān)派出所調(diào)取了相關(guān)的筆錄。并且重新梳理思路，整理相關(guān)的證據(jù)材料。由于舉證期限的限制，所以我必須在舉證期限屆滿前提交完整的證據(jù)材料。真是時(shí)間緊，任務(wù)重啊。當(dāng)我把百把頁(yè)的材料整理好后，楊某對(duì)我工作表示滿意，并且也增加了她維護(hù)其權(quán)益的信心。三、主審法官戲謔為“明星式離婚”：當(dāng)我把《訴訟請(qǐng)求變更申請(qǐng)書(shū)》、《證據(jù)清單》等所有材料交去的時(shí)候，主審法院說(shuō)案件還蠻復(fù)雜的，涉及家暴、婚外情、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、、等、共同認(rèn)定等問(wèn)題，看著手中百把頁(yè)的材料說(shuō)，一個(gè)離婚案件怎么又這么多材料，搞得好像是明星離婚。

辦案思路及心得

(一)、本案的基本代理意見(jiàn)。

1、關(guān)于是否判決離婚的問(wèn)題。根據(jù)原告提交的相關(guān)證據(jù)足以證實(shí)被告有實(shí)施家庭暴力、與他人同居的違法行為。

根據(jù)《婚姻法》第32條第3款規(guī)定：有下列情形之一調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

(一)、有配偶者與他人同居的;(二)、實(shí)施家庭暴力的。因此，被告與他人同居及實(shí)施家庭暴力的行為，均是法定離婚的情形，在調(diào)解無(wú)效的前提下，應(yīng)判決準(zhǔn)予原被告離婚。

2、關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割問(wèn)題。

原告在庭審中提交的相關(guān)證據(jù)，足以證明了原被告夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)的范圍。根據(jù)《婚姻法》第39條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)按照照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。并且，在庭審中原告還提交了永安派出所出具的《出警證明》及其他相關(guān)證據(jù)，且被告不能說(shuō)明相關(guān)款項(xiàng)支取來(lái)源、去向及用途，并且沒(méi)有相關(guān)證據(jù)予以證明，因此可以證實(shí)被告有隱藏、轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。根據(jù)《婚姻法》第47條規(guī)定，離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)一方，可以少分或不分。在具體分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)依據(jù)《最高院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第21條規(guī)定，應(yīng)把隱藏、轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)作為隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的一方分得的財(cái)產(chǎn)份額，對(duì)另一方的應(yīng)得的份額應(yīng)以其他夫妻共同財(cái)產(chǎn)折抵，不足折抵的，差額部分由隱藏、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的一方折價(jià)補(bǔ)償對(duì)方。因此，在本案中應(yīng)由被告折價(jià)補(bǔ)償原告相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)份額。

3、關(guān)于婚生女汪X怡的撫養(yǎng)問(wèn)題。

首先，根據(jù)《最高院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》，處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題，應(yīng)遵循“從有利于子女身心健康，保障子女合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決”的原則，婚生女汪*怡由原告撫養(yǎng)對(duì)其身心健康更加有利。從本案來(lái)看：原告的教育背景、個(gè)人品行、對(duì)子女教育、生活的付出、同子女的關(guān)系的親密程度均優(yōu)于被告，且原告也具有撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件，更為重要的是婚生女也表示愿意隨原告生活。其次，根據(jù)《最高院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第3條規(guī)定，一方無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的，可優(yōu)先可慮無(wú)其他子女一方。本案中被告在此段婚姻之前還有過(guò)一段婚姻，有子女。因此人民法院應(yīng)優(yōu)先考慮原告對(duì)婚生女的撫養(yǎng)。綜上所述，綜合各方面因素，判決婚生女由原告撫養(yǎng)更為妥當(dāng)。

4、關(guān)于原告要求被告支付精神撫慰金問(wèn)題。

根據(jù)《婚姻法》第46條規(guī)定，存在有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力的情形之一的，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，根據(jù)《婚姻法司法解釋一》第28條規(guī)定，“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。在本案中，被告不僅對(duì)原告實(shí)施家庭暴力，而且還與他人同居，對(duì)原告身體及精神均造成嚴(yán)重?fù)p害。因此，原告主張被告支付精神撫慰金是有法律依據(jù)的。至于精神撫慰金的數(shù)額，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)被告的過(guò)錯(cuò)程度、侵權(quán)手段、行為方式等具體情節(jié)及侵權(quán)行為所造成的后果等因素確定。

5、關(guān)于原告要求被告支付經(jīng)濟(jì)幫助金問(wèn)題。

根據(jù)《婚姻法》第42條規(guī)定，離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。本案中，原告由于被告將住房多次換鎖，致使原告有家不能回，無(wú)奈在外租房和女兒一起居住，被告也未支付過(guò)她們母女的生活費(fèi)及女兒的教育費(fèi)。為了生活，原告于2012年11月份才找了一份工作，在安頓好女兒的情況下，原告的工資收入不能滿足其和女兒的生活及開(kāi)支，其個(gè)人生活顯屬困難，被告應(yīng)給與原告一定的經(jīng)濟(jì)幫助。

二)、對(duì)本案幾個(gè)爭(zhēng)論焦點(diǎn)問(wèn)題的意見(jiàn)。

1、關(guān)于被告何某與李某是否有同居事實(shí)問(wèn)題。可以認(rèn)定二人存在同居行為，理由是：

1)、原告提供的何某與房主簽訂的合同可以證實(shí)從2012年9月20日起為了達(dá)到與李某同居的目的，在棋盤(pán)山路193號(hào)5號(hào)樓402室租住;

2)、原告提供的華中路派出所2012年11月13日《受案登記表》、《調(diào)查報(bào)告》、《詢問(wèn)筆錄》、同居屋內(nèi)發(fā)生糾紛的現(xiàn)場(chǎng)視頻、現(xiàn)場(chǎng)錄音及照片，均能證實(shí)，整個(gè)糾紛發(fā)生的起因是被告何某與李某存有同居行為而引起，并且發(fā)現(xiàn)二人均在同居屋內(nèi)及同居期間日常生活用品;

3)、楊某在2012年11月13日糾紛發(fā)生后，奉勸李某與何某解除同居關(guān)系時(shí)，李某回復(fù)的短息：“告訴你，自始至終我沒(méi)有纏你家老公，是他纏我的，不信你可去問(wèn)他”等內(nèi)容，已證明李某自認(rèn)了與何某的同居行為;

4)、何某推翻了何某、李某詢問(wèn)筆錄的相關(guān)內(nèi)容(他們謊稱是錢租住的)，證明汪、錢二人作了虛假陳述，故意隱瞞事情真相。

綜上所述，民事證明標(biāo)準(zhǔn)是高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，上述證據(jù)之間能相互印證而無(wú)任何矛盾，能形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，且被告對(duì)此也沒(méi)有提供任何反證，能夠足以認(rèn)定被告何某與李某同居的事實(shí)，這完全符合通常的事理、情理，也符合日常經(jīng)驗(yàn)規(guī)則。

2、被告是否實(shí)施家暴的問(wèn)題。首先，被告認(rèn)為原告受到的傷害后果沒(méi)有達(dá)到，從而說(shuō)明被告不構(gòu)成家庭暴力，這個(gè)觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，理由是：

1)根據(jù)《婚姻法解釋一》第1條規(guī)定，“家庭暴力”是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。因此，根據(jù)上述法律規(guī)定，實(shí)施家庭暴力不以給對(duì)方造成輕微傷后果為前提條件。只要實(shí)施毆打，對(duì)其身體、精神造成一定傷害后果就成立實(shí)施家暴。

2)原告提交的曙光派出所出具的《情況說(shuō)明》、門診病歷、受傷照片及施暴的現(xiàn)場(chǎng)錄音等證據(jù)，綜合可以認(rèn)定，被告實(shí)施了家庭暴力。其次，被告認(rèn)為只打了一次，不構(gòu)成家暴，其觀點(diǎn)更為錯(cuò)誤，實(shí)施家暴是不以次數(shù)論的，如果是多次毆打，經(jīng)常性的實(shí)施家庭暴力，則有可能構(gòu)成虐待。

3、原告借款38000元是否屬于夫妻共同債務(wù)問(wèn)題。區(qū)分是“共同債務(wù)”還是“個(gè)人債務(wù)”，關(guān)鍵是看：該債務(wù)是否為夫妻共同生活或者是否為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)的債務(wù)。根據(jù)法庭調(diào)查可知，被告在夫妻鬧矛盾與她人同居期間一是不支付生活費(fèi)，二是將房屋換鎖，不讓原告居住。被告何某的行為沒(méi)有盡到夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)及對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)，在這種情況下，原告舉債是為了生活和對(duì)子女的撫養(yǎng)，該債務(wù)應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

4、原告是否有轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為問(wèn)題被告認(rèn)為原告有轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為，其觀點(diǎn)不能成立，理由是：

1)、原告能夠說(shuō)明每筆款項(xiàng)的來(lái)源、去向及相關(guān)事情情況，并且能夠提供相關(guān)證據(jù)予以證明。有的確實(shí)不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如涉及的幾筆大金額的款項(xiàng)，有的是單位貨款，有的是原告父母的錢;

2)、有的款項(xiàng)支取的時(shí)間發(fā)生較早，在2009年、2010年，當(dāng)時(shí)夫妻感情還沒(méi)有矛盾，原告沒(méi)有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的動(dòng)機(jī);其他多筆小金額款項(xiàng)更不能說(shuō)明轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，如果原告要想轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，根本不需要多筆小金額轉(zhuǎn)移，大筆金額一次性轉(zhuǎn)移豈不更好?這不符合日常生活經(jīng)驗(yàn)規(guī)則。綜上，原告沒(méi)有轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。

5、被告是否有轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為問(wèn)題。被告有轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。理由是：

1)原告提交的證據(jù)足以證實(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的存在，且原告在庭審過(guò)程中也自認(rèn)了，至于被告代理人認(rèn)為相關(guān)共同財(cái)產(chǎn)的票據(jù)上沒(méi)有當(dāng)事人的姓名從而否定共同財(cái)產(chǎn)的存在，這沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)。因?yàn)椋紫仍谕忂^(guò)程中，被告本人對(duì)上述共同財(cái)產(chǎn)沒(méi)有否定。其次是在日常生活中，個(gè)人購(gòu)買物品，在沒(méi)有特別要求之下，一般不會(huì)注明姓名，這符合日常個(gè)人交易習(xí)慣;

2)、更為重要的是，在庭審過(guò)程中，被告不能說(shuō)清楚相關(guān)款項(xiàng)支取的來(lái)源、去向及用途，并且沒(méi)有相關(guān)證據(jù)予以證明;3)、永安派出所出具的《出警證明》已經(jīng)證實(shí)，被告有轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。綜上，可以認(rèn)定被告有轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。

6、關(guān)于59500元是否存在問(wèn)題被告代理人認(rèn)為，收據(jù)表明是被告向公司借款之后的還款，是還款憑證，而不是被告向公司借款的債權(quán)憑證，這種理解是錯(cuò)誤的，不符合財(cái)務(wù)常識(shí)。因?yàn)椋绻沁€款的話，則收據(jù)上收款事由則應(yīng)記載為“收到職工還款”，而不是“收到職工借款”，這是常識(shí)，在此不想過(guò)多闡述。

裁判結(jié)果

案件復(fù)雜，爭(zhēng)議較多：由于被告放棄答辯期，本案如期開(kāi)庭(簡(jiǎn)易程序)，第一次開(kāi)庭由于證據(jù)材料較多，雙方爭(zhēng)議較大，所以第一次近4個(gè)小時(shí)的庭審并沒(méi)有審結(jié)。在庭審結(jié)束后，法院將本案由簡(jiǎn)易程序改為普通程序，需經(jīng)第二次開(kāi)庭審理。經(jīng)兩次開(kāi)庭，四次調(diào)解，雙方仍不能達(dá)成一致意見(jiàn)，法院擇期宣判。法院判決結(jié)果：準(zhǔn)許離婚;婚生女由楊某撫養(yǎng)，何某支付1100元|月;分割夫妻共同財(cái)產(chǎn);何某支付楊某一次性經(jīng)濟(jì)幫助金20000元，我們的訴求得到了法院的支持，維護(hù)了楊某的合法權(quán)益。