“司法解釋三”共十九條，其中對夫妻財產(chǎn)權(quán)屬認(rèn)定的解釋主要集中在第五條和第七條。第五條規(guī)定：“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。”第七條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第(三)項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。”這兩條解釋對夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的認(rèn)定作出了新的解釋，與以前的規(guī)定有所不同。在傳統(tǒng)的公證業(yè)務(wù)中，處分財產(chǎn)是核心業(yè)務(wù)，也存在一定風(fēng)險，而財產(chǎn)權(quán)屬的認(rèn)定是處分財產(chǎn)公證中非常重要的一環(huán)，如果認(rèn)定不當(dāng)，容易引發(fā)糾紛。所以如何適用“司法解釋三”是公證執(zhí)業(yè)面臨的一大考驗。由于“司法解釋三”才剛出臺，還沒有相關(guān)實踐經(jīng)驗，也沒有相應(yīng)的指導(dǎo)意見，筆者擬運用法學(xué)原理對“司法解釋三”特別是第五條、第七條在公證業(yè)務(wù)中如何適用，淺要談?wù)剛€人看法。

一、“孳息”與“自然增值”的界定

“司法解釋三”第五條的規(guī)定，與《最高人民法院關(guān)于<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》(以下簡稱“司法解釋二”)第十一條“一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益為夫妻共同財產(chǎn)”的規(guī)定是相呼應(yīng)的。

財產(chǎn)收益分為孳息、投資經(jīng)營收益和自然增值。結(jié)合前兩條規(guī)定，一方個人財產(chǎn)在婚后的收益，孳息和自然增值仍為個人財產(chǎn)，投資經(jīng)營收益為夫妻共同財產(chǎn)。那么，到底哪些屬于孳息和自然增值，哪些屬于投資收益呢?

在民法上，孳息分為天然孳息和法定孳息。天然孳息指因物的自然屬性而獲得的收益，如果樹結(jié)的果實、母畜生的幼畜，母雞所下的蛋，這種情況在公證實務(wù)中比較少見。法定孳息指因法律關(guān)系的存在而產(chǎn)生的收益，如出租人根據(jù)租賃合同收取的租金、貸款人根據(jù)貸款合同取得的利息等。關(guān)于“自然增值”，沒有相關(guān)的權(quán)威解釋，筆者認(rèn)為是指不因當(dāng)事人個人行為的其他原因?qū)е碌脑鲋担绶績r上升導(dǎo)致的房產(chǎn)價值增加。投資經(jīng)營收益，主要是指當(dāng)事人將婚前財產(chǎn)在婚后將其作為投資經(jīng)營成本所獲得的收益，如將房產(chǎn)或者貨幣在婚后作為出資投資于個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)或者公司所獲得的收益，視為婚后投資經(jīng)營收益，應(yīng)認(rèn)定為婚后夫妻共同財產(chǎn)。那么，股利到底屬于法定孳息還是投資收益?筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為投資收益。法定孳息通常是作為物的使用對價而收取的金錢或其他物，所有權(quán)人購買股票的目的不是轉(zhuǎn)移貨幣的使用權(quán)，而是作為一種投資，獲得股權(quán)后即獲得股東地位，享受股東權(quán)利承擔(dān)股東義務(wù)，這與租賃和貸款有很大的區(qū)別，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為投資經(jīng)營收益。

綜上，婚前財產(chǎn)的婚后收益，租金、利息、市場價值增加等屬于個人財產(chǎn)，而投資收益如股利、投資分紅等屬于夫妻共同財產(chǎn)。在公證實務(wù)中，我們不僅應(yīng)審查婚前財產(chǎn)的權(quán)屬問題，還應(yīng)當(dāng)審查婚前財產(chǎn)在婚后的增值情況。

二、父母出資購房的證明

“司法解釋三”第七條的規(guī)定，與“司法解釋二”中的第二十二條第二項基本精神是一致的，即出資父母明確表示贈與一方的，應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)，只不過證明父母意思表示的方式發(fā)生了很大變化。“司法解釋二”規(guī)定：當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外。也就是說，之前認(rèn)定個人財產(chǎn)必須要出資父母簽訂贈與協(xié)議，并且明確表示贈與個人;而在“司法解釋三”施行以后，父母出資購買的房屋，只要產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女個人名下的，就將父母的意思表示推定為只贈與子女一方，應(yīng)認(rèn)定為一方個人財產(chǎn)。

此條規(guī)定，給公證業(yè)務(wù)帶來了新的問題。如果當(dāng)事人拿著在其婚姻存續(xù)期間購買的只登記有其個人名字的房產(chǎn)權(quán)屬證明，并主張這是其父母出資購買的房產(chǎn)，要求辦理委托處分財產(chǎn)公證，或者其繼承人拿著此類房產(chǎn)權(quán)屬證明要求辦理繼承公證，我們應(yīng)該如何認(rèn)定該房產(chǎn)是否為其個人財產(chǎn)?哪些證據(jù)可以證明該房產(chǎn)是房主的父母出資為子女購買的呢?《房屋登記辦法》第十三條規(guī)定：共有房屋，應(yīng)當(dāng)由共有人共同申請登記。那能否就此推定，只登記一個所有權(quán)人的房產(chǎn)為該房主的個人財產(chǎn)呢?筆者認(rèn)為，不能這樣推定，按照法定夫妻共有制原理，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人擁有的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)首先推定為夫妻共同財產(chǎn)，而無論此財產(chǎn)登記在誰的名下，除非有法律的特殊規(guī)定。所以在公證業(yè)務(wù)中，婚姻關(guān)系當(dāng)事人主張財產(chǎn)為個人財產(chǎn)，并要求辦理相應(yīng)公證的，必須舉證證明存在法律的特殊規(guī)定的情形。

具體到“司法解釋三”第七條中，當(dāng)事人除了要舉證該房屋是登記在其名下外，還需提供該房產(chǎn)是其父母出資的證明材料。房屋登記主體比較好認(rèn)定，問題的關(guān)鍵在于父母出資怎樣證明。法律界提出了以下三種證據(jù)：(1)購房時從父母賬戶轉(zhuǎn)賬到房地產(chǎn)開發(fā)商處的轉(zhuǎn)賬憑證。但實踐中可能存在這樣的問題，夫妻一方私自將共有存款轉(zhuǎn)移到其父母賬戶，再由父母賬戶轉(zhuǎn)賬到房地產(chǎn)開發(fā)商處購買房產(chǎn)。這種意圖將夫妻共有財產(chǎn)私自轉(zhuǎn)移為個人財產(chǎn)的行為，嚴(yán)重侵害了夫妻另一方的權(quán)益。筆者認(rèn)為，為了防范此類風(fēng)險，公證業(yè)務(wù)中不能僅憑轉(zhuǎn)賬憑證就認(rèn)定此房產(chǎn)是由父母出資購買。(2)夫妻雙方關(guān)于出資的聲明，由于該聲明已表達了夫妻雙方對房產(chǎn)歸屬的一致意見，此類聲明經(jīng)過公證后可直接采納。(3)父母經(jīng)過公證的贈與合同，但在辦理此類贈與合同公證業(yè)務(wù)中，公證員也應(yīng)當(dāng)注意嚴(yán)格審查當(dāng)事人贈與行為的實質(zhì)內(nèi)容，防范當(dāng)事人合謀損害夫妻另一方的權(quán)益。這三種證據(jù)都是法律界在理論上的探討，如何證明父母出資行為，還有賴于公證實務(wù)中進一步發(fā)掘。

三、夫妻按份共有房產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓問題

通常情況下，夫妻存續(xù)期間的共有財產(chǎn)為共同共有。共同共有是指兩個以上的人，對全部共有財產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權(quán)。共同共有財產(chǎn)關(guān)系一般發(fā)生在互有特殊身份關(guān)系的當(dāng)事人之間，在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，共有人不能處分其財產(chǎn)份額。[1]但是，“司法解釋三”第七條第二項規(guī)定：由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。這意味著，夫妻共有財產(chǎn)首次出現(xiàn)了按份共有的財產(chǎn)所有形式。按份共有是指兩個或兩個以上共有人按照各自的份額分別對其共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。《物權(quán)法》第一百零一條規(guī)定：“按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利。”

這就給公證實務(wù)帶來一個問題：如果夫妻一方當(dāng)事人拿著按份共有的房產(chǎn)證要求辦理處分其財產(chǎn)份額的委托或者贈與公證，我們能不能辦理?筆者認(rèn)為，由于婚姻關(guān)系這一特殊的共有基礎(chǔ)關(guān)系，這里的按份共有不能按照通常的民法原理解釋。首先，縱觀各國立法例，法定夫妻財產(chǎn)共有形式均為共同共有，婚姻關(guān)系終止時才允許分割，也存在非常法定財產(chǎn)制允許夫妻存續(xù)期間對財產(chǎn)進行分割，但是非常法定財產(chǎn)制是由特殊原因引起的，并且對夫妻關(guān)系影響很大，所以各國都嚴(yán)格限定非常法定財產(chǎn)制的適用。[2]第二，夫妻共有財產(chǎn)是維系夫妻關(guān)系的重要基礎(chǔ)，基于夫妻關(guān)系的特殊性，一般不允許夫妻財產(chǎn)在存續(xù)期間分割。如果按照按份共有的通常原理，夫妻關(guān)系存續(xù)期間允許一方將其份額處分，這不利于夫妻家庭關(guān)系的和睦。筆者揣測立法者原意，“司法解釋三”中的“按份共有”是指夫妻離婚分配財產(chǎn)時可按照購房時的出資比例分配房產(chǎn)。但這只是揣測，在官方做出進一步的解釋之前，筆者認(rèn)為，只有滿足以下條件，公證處才能辦理當(dāng)事人處分其財產(chǎn)份額的公證：(1)要求夫妻另一方作出知道此項處分行為的聲明;(2)告知另一方有優(yōu)先購買權(quán)，要求夫妻另一方作出是否優(yōu)先購買的意思表示;(3)公證文件中必須寫明按份共有關(guān)系以及處分的份額。為了降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險，維護婚姻家庭關(guān)系的和睦，公證處必須慎重辦理個人處分夫妻財產(chǎn)份額的公證。

四、“司法解釋三”的溯及力問題

法律的溯及力，也稱法律溯及既往的效力，是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用就具有溯及力，如果不適用，該法就不具有溯及力。根據(jù)現(xiàn)代法原理，除非明確規(guī)定溯及既往，法律一般不溯及既往，一般適用于生效后發(fā)生的事件和行為，所以“司法解釋三”不具有溯及既往的效力。那么“司法解釋三”到底是適用于生效后受理的案件呢，還是適用于生效后發(fā)生的財產(chǎn)取得事實呢?因為之前的“婚姻法司法解釋一”和“婚姻法司法解釋二”都有這樣的規(guī)定：本解釋施行后，人民法院新受理的一審婚姻家庭糾紛案件，適用本解釋。而“司法解釋三”沒有這樣的文字表述。所以，筆者認(rèn)為，根據(jù)法不溯及既往的法治原則，“司法解釋三”對相應(yīng)的案件是否適用，是看案件所涉及的事實和行為是不是在其生效之后，而不是看案件的受理時間是不是在其生效之后。

從理論上講，法不溯及既往是為了保護社會大眾的合理預(yù)期，民眾可以根據(jù)其已知的事實和法律規(guī)定安排自己的交易和財產(chǎn)，此次“司法解釋三”對婚姻中的財產(chǎn)權(quán)屬作了與之前法律不一樣的分配規(guī)定，為了保護社會穩(wěn)定和當(dāng)事人利益，“司法解釋三”對婚姻財產(chǎn)權(quán)屬的認(rèn)定規(guī)則只適用于該解釋生效后發(fā)生的事實和行為。如最近網(wǎng)上出現(xiàn)的“新婚姻法南京第一案”：8月8日開庭的離婚案件，按照“司法解釋二”，由男方高先生的父母出資購買的房產(chǎn)，登記在高先生名下，仍為夫妻共同財產(chǎn)，女方朱女士仍能分得一半，但該案在8月13日“司法解釋三”生效前未判決，媒體都在討論朱女士的一半房產(chǎn)成為懸念。[3]筆者認(rèn)為，該案仍應(yīng)適用“司法解釋二”，如果適用“司法解釋三”的話，不利于維護法律的穩(wěn)定性，也不能保障民眾的理性財產(chǎn)安排。

所以，我們在公證實務(wù)中，針對當(dāng)事人的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)財產(chǎn)取得的時間和結(jié)婚時間來確定，如果是在2011年8月13日前，則適用之前的法律規(guī)定，如果是在2011年8月13日后取得的個人財產(chǎn)或者父母贈與的財產(chǎn)，則適用“司法解釋三”。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》對夫妻財產(chǎn)權(quán)屬的認(rèn)定與之前的法律有些不同，對我們公證實務(wù)審查當(dāng)事人財產(chǎn)權(quán)利有很大影響，因此，我們應(yīng)深入研究“司法解釋三”的相關(guān)規(guī)定，筆者也希望官方能對“司法解釋三”中涉及的具體操作問題作出進一步的解釋。