大中法〔2008〕17號一、婚姻家庭糾紛案件方面的問題1、離婚案件中夫妻共同財產如何確認？《婚姻法》第三十九條第一款“離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理，協議不成的，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。”根據這一規定，離婚中對財產的分割，僅指夫妻共同財產，夫妻個人財產及其他財產均不在分割之列。夫妻共同財產確定的時間點為提起訴訟之日，除有證據證明一方有隱匿、轉移財產外，共同財產不論存在的實物或者錢款，均以現實存在為標準，需要注意的是錢款當以留存的為處理原則。2、貸款房屋離婚時如何處理？（1）夫妻一方婚前以個人財產購買房屋，并按揭貸款，產權登記在自己名下的，該房屋仍為其個人財產，按揭貸款為其個人債務。婚后配偶一方參與清償貸款的，并不改變該房屋為個人財產的性質。在離婚分割財產時，該房屋為個人財產，剩余未歸還的債務，為個人債務。對已歸還的貸款中屬于配偶一方清償的部分，應當將所投入的錢款予以返還，可以考慮貸款利息。（2）婚后貸款房屋，分劈時按照市值處理，對價款協議不了的，可選擇競價，也可在鑒定后處理。3、離婚時尚未取得完全產權的房屋如何處理？（1）離婚時夫妻取得的房屋所有權只是部分產權，不是完全產權，主要是指夫妻雙方根據福利政策以標準價購買的公有房屋。部分產權房屋是國家歷次房改政策的產物，其突出特點為部分產權處分受到限制。可按《婚姻法》解釋（二）21條規定處理。（2）離婚時尚未取得產權的房屋是指夫妻雙方對其居住使用的房屋尚未取得所有權。婚姻存續期間已經簽訂買賣合同，但未取得產權證的房屋。如果未交情全部購房款，可按《婚姻法》解釋（二）21條規定處理；若已經支付了全部房價款，房屋所有權的法律關系比較清晰，只需完善權屬登記手續的，可按照夫妻共同財產處理。離婚時對于動遷所得房屋未取得產權證的，應按照夫妻財產處理。4、離婚案件中怎樣分割保險利益？A、一方為投保人并以自己或其親屬為受益人，應當給予對方相當于保險單現金價值一半的補償。B、一方為投保人，對方或親屬為受益人，應當支持對方繼續交納保險費維持合同效力的請求，但該方當事人應當給予投保人相當于保險單現金價值一半的補償。5、離婚時如何確定共同債務？關于夫妻共同債務的確定。起訴離婚的時間即是確定共同債務的時間點。判斷是否屬于共同債務應從債務形成的時間和原因以及夫妻雙方是否分享了債務所帶來的利益等方面綜合加以考慮。在實踐中考慮以下兩個標準判斷：夫妻有無共同舉債的合意；夫妻是否分享了債務所帶來的利益等。6、離婚后子女撫養費怎樣確定？子女撫養費給付的期限按照《法發（1993）30號文》第11、12條、《婚姻法》解釋（一）第20條處理。特別注意的是：其中所指的高中，目前在審判實踐中包含初中畢業后接受的中專教育。7、離婚案件中共同債務、共同債權在案件裁判文書中如何表述？裁判主文需要注明債權債務數額，無需注明債權人或債務人。8、探望權如何判決及其如何表述？在離婚案件中，法院不宜就探視權作出處理。只有探視權糾紛后，作為單獨的案件處理。在處理中，法院應根據有利于子女身心健康和學習的原則，對行使探望權的方式、次數、地點、交接等作出判決。9、離婚案件中，涉及家庭公司、家庭飯店，離婚時是否處理？鑒于該類型案件的主要法律關系系婚姻問題，為了讓案件及時審結，可以另案處理其他問題。10、夫妻二人所簽訂的離婚協議是否有效？當如何定性？離婚協議中的“協議”是附條件的，即以“登記離婚”為生效條件。若離了婚，協議內容有效，若還沒有離婚，條件不成就，協議當然不能生效。按照相關規定審理感情是否破裂，以及財產的分劈，若當事人反悔，當重新審查。對當事人自己簽訂的離婚協議，法院可以把該協議內容，作為重要的參考依據。11、婚姻關系存續期間，夫妻一方向另一方借款，離婚時或離婚后，另一方可否要求清償？第一種情況，如果夫妻之間對財產有明確的約定，約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有的，可以直接認定一方借了對方的財產。另一方可在離婚時或離婚后，要求一方清償。第二種情況，若雙方對財產沒有明確的約定，就適用法定共同財產制，不應支持其訴求。二、關于涉及人身損害賠償糾紛案件的法律問題12、怎么確定人身損害賠償案件中的醫療費數額？該賠償數額，按照一審辯論終結前實際發生的數額。若對方不予認可，應以法醫鑒定為準；對于轉院治療的情況，可視其合理性而定。康復費、適當的整容費、后續治療費，賠償權利人可以待實際發生后另行起訴。但根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用，可以與已經發生的醫療費一并予以賠償。13、誤工費數額及時間怎樣確定？根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。受害人因傷殘持續誤工的，誤工時間可以計算到定殘日前一天。14、護理費數額如何確定？根據護理人員的收入和護理期限確定。注意：護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當地護工從事同等級護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫療機構或鑒定機構有明確意見的可以參照其確定護理人員人數。其次，護理期限應計算到受害人恢復生活自理能力時止。但最長不超過20年。15、交通費數額如何確定？不僅包括受害人本人醫療發生的費用，而且包括家屬為此發生的交通費。可根據情況緊急程度、客觀上需要程度、家屬與受害人關系親疏程度等方面進行確定。16、住宿費數額如何確定？可以參照法釋（2001）3號規定辦。其數額參照事故發生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算。17、住院伙食補助費的標準怎樣確定？可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。18、營養費的標準如何確定？根據受害人傷殘情況參照醫療機構的意見確定。鑒定結論中確定營養費標準的，按照鑒定結論計算；未確定標準的，可按每天15元計算。19、殘疾輔助器具的費用如何確定標準？原則上實行的是“定型化賠償”的方法，即用國家普通適用型的標準。另外，為避免受害人以后重復訴訟將遭遇的麻煩以及風險，對該部分費用應判一次性給付。20、所失利益的賠償標準如何確定？（1）關于殘疾賠償金。按照《人身損害賠償解釋》第二十五條規定處理。注意：在實踐中是以喪失勞動能力程度為準還是以傷殘等級為準，該選擇權在受害者，目前作法，可以向受害人釋明，并根據其選擇作出司法鑒定。若當事人選擇喪失勞動能力程度進行鑒定，可由法院委托勞動行政部門進行該項鑒定。（2）關于被撫養人生活費。被撫養人的年齡男性在十八周歲以下，60周歲以上，女性在十八周歲以下，55周歲以上的，應當支付被撫養人生活費，但被撫養人有其他收入來源的，且該收入高于被撫養人生活費的除外。除上述所羅列之外的人要求的，應當提供證據證明被撫養人喪失勞動能力且無其他生活來源。當注意的是，被撫養人有數人的，賠償額累計不超過上一年度城鎮居民人均消費支出額或者農村軍民人均年生活消費支出額。考慮角度：保護受害者。（3）關于死亡賠償金的性質及處理。死亡賠償金不屬于遺產范圍。死亡賠償金是對死亡補償費的賠償，具有經濟補償的性質。若分配，可按照其近親屬的人數平均處理。公民因身體收到傷害而死亡，所以，死亡賠償金不能作為遺產繼承。在人身損害賠償案件中不予一并處理。若當事人訴請分劈死亡賠償金的，可參照《繼承法》規定處理。21、怎樣區分城鎮居民和農村居民的身份？區分城鎮居民和農村居民，一般以戶籍登記為準。焦點問題是如何處理戶籍登記地在農村，實際居住在城鎮的受害人，按照（2005）民他字第25號復函處理。另外，針對大連部分地方出現的小城鎮建設中農轉非情況，目前審批實務中按照城鎮居民的標準處理。22、怎樣確定死亡賠償金、傷殘賠償金計算的標準？符合法律規定，屬于大連地區居民的，依據大連市年度道路交通事故損害賠償標準有關數據計算。針對長海縣農民收入普遍高于城鎮居民的特殊性，可以按照當地統計局確定的數額進行計算。23、如何確定精神損害賠償金的賠償原則？原則：撫慰為主，補助懲罰為輔；綜合衡量原則。24、對于受害人有多處傷殘，經鑒定構成幾個傷殘，且傷殘等級不同，如何計算傷殘賠償金？可在鑒定時要求鑒定部門作出綜合評定。三、關于道路交通人身損害賠償案件涉及的法律問題25、如何采信公安部門出具的責任認定書？《道路交通安全法》第七十三條規定了交通事故認定書作為證據的性質，該認定書是法院處理交通事故損害賠償案件、確定當事人責任的重要依據。從效力上看，認定書僅是民事訴訟證據的一種，還應當在訴訟中進行審查。法院對認定書不予采信的條件當嚴格掌握。在實踐中可以這樣把握：當事人對認定書有如下異議的，并提出相關證據證明，法院對此可以不予采信（主體有誤；制作、送達程序嚴重違法；其所依據的證據材料采集違法或明顯證據不足的；當事人有足夠的證據和理由推翻該認定書）。26、怎樣確立交通肇事處理的基本原則及賠償比例？（1）優者危險負擔原則。優者危險負擔，其含義是在交通事故中，以車輛沖撞在物理上危險性的大小及危險回避能力的優劣來分配危險責任，機動車比非機動車為優，非機動車比行人為優，機動車之間速度硬度重量和體積超過對方者為優。采取這一原則，將賠償責任更多地讓優者來負擔，以最大限度地實現公平。具體標準：10%—20%的比例上下浮動。（2）優先保護人身權的原則。在審理機動車致非機動車乙方人員傷亡的案件時，應當貫徹以人為本，尊重人的生命價值的原則。在一起事故中，有多個受害人，且侵權人履行賠償義務的能力不足的情況下，在損失認定，責任承擔，優先受償的問題上，要選擇人身權優于財產權受到保護的處理方案。（3）適度平衡受害人和賠償義務人利益的原則也應重視雙方利益的大致衡平。特別是在傷殘等級較高所形成的一次性支付的護理費等大額損失的認定時，要綜合雙方過錯、受害人康復的可能、賠償義務人持續賠償能力、雙方經濟狀況對比等情況作出相對科學的符合情理的判決。27、如何確定賠償主體責任的歸責原則？（1）保險公司承擔賠償責任的歸責原則。按照省高院遼高法明傳（2006）118號處理。強制保險的處理，按照《道路交通安全法》第76條規定處理。（2）機動車之間歸責原則。A、對于機動車之間發生的交通事故，由有過錯的一方承擔賠償責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。B、屬于交通意外事故，各方均無責任的，視具體情況確定雙方的賠償責任。C、不能認定事故責任的，通常可由雙方各自承擔50%的賠償責任。但也可根據具體情況，考慮優者危險負擔原則，對比例作出適當的調整。（3）機動車免責事由的確定。A、受害人有意引發了事故。確定為“碰瓷”、自殺，機動車免責。B、故意導致損失或故意導致損失擴大。采取消極行為，使損失擴大，若能認定為故意造成，對該擴大部分損失，機動車可免責。（4）過失相抵原則在道路交通事故責任適用。A、機動車一方沒有過錯，交通事故完全是因為非機動車駕駛員、行人的責任造成的，目前對其掌握的比例為不超過10%。B、非機動車、行人對交通事故負有主要責任，而機動車一方負次要責任，機動車一方承擔的責任以事故損失的40%左右為宜。C、機動車對事故負主要責任，而非機動車、行人負次要責任，機動車一方承擔的責任以事故損失的80%左右為宜。D、機動車與非機動車、行人負同等責任，機動車承擔損失的60%左右責任比例為宜。28、交通事故損害賠償責任主體的具體認定問題。交通事故中賠償義務人確定的基本原則：由機動車的所有人或實際占有人（實際使用人）承擔賠償責任。處理原則是所有人和實際占有人不一致的，根據運行支配（支配和控制）和運行利益（與機動車運行有關的經濟利益）原則確定賠償義務人。為保證受害人的利益，在訴訟中當行使必要的釋明權，告知當事人盡可能將與肇事車有關人員追加為共同被告，對原告在釋明后所作出的選擇，法院應作好記錄。機動車所有人是指依法在車輛管理機構注冊登記的單位或個人；機動車實際占有人是指借用關系的借用人、租賃關系的承租人、承包關系的承包人、掛靠關系的掛靠人、車輛交易未過戶的最后承買人、車輛交易實行分期付款方式的分期付款人、其他合法的實際占有人。（1）機動車送交他人維修、保管期間，因維修人、保管人使用機動車發生交通事故致人損害的，由維修人、保管人承擔賠償責任。（2）未經許可擅自使用他人機動車發生交通事故致人損害的，由擅自使用人賠償責任，車主承擔連帶責任。（3）借用他人機動車發生交通事故致人損害的，由借用人承擔賠償責任，由車主承擔連帶賠償責任。（4）出質的機動車發生交通事故致人損害的，質權人承擔賠償責任。（5）租用他人機動車發生交通事故致人損害的，出租人和承租人承擔連帶賠償責任。（6）承包經營的機動車發生交通事故致人損害的，承包人和發包人承擔連帶賠償責任。（7）掛靠經營（強調有掛靠協議或受害人認可）的機動車發生交通事故致人損害的，由掛靠人承擔賠償責任，根據最高院的批復精神，此類案件被掛靠單位應當承擔適當的民事責任。目前，在審判實務中判決被掛靠單位承擔補充賠償責任為宜。（8）無償搭乘他人機動車（好意同乘），因該機動車發生交通事故受到損害的應酌情減輕機動車一方的賠償責任。但基于經營目的實施的無償搭乘以及依法享受免票的，機動車一方應承擔全部賠償責任。（9）酒后代駕情形，針對某些單位和個人推出了有某種利益的代駕服務，車主與代駕人連帶承擔賠償責任。（10）出賣報廢車輛，出賣人與買受人連帶承擔賠償責任。（11）套牌車輛，若車主不知道，則不承擔責任，若車主允許套牌，應承擔連帶責任。29、在客運合同履行中發生交通事故的，如何處理？（1）承運人不承擔事故責任的，乘客可以向侵權人主張侵權賠償責任，也可以向承運人主張違約責任。（2）承運人承擔全部事故責任的，乘客既可以向承運人主張違約責任也可以主張侵權責任。（3）承運人承擔部分事故責任的，乘客可依客運合同向承運人主張違約責任，也可以向承運人和其他侵權人主張侵權賠償責任，乘客提起違約之訴的，不應追加其他侵權人為被告；乘客提起侵權之訴的應將承運人和其他侵權人列為共同被告。30、交通事故中精神損害賠償數額如何掌握？受害人對事故負全部責任的，不予支持其精神損害撫慰金。受害人負同等責任、次要責任的，當綜合審查。精神撫慰金的裁決標準原則上為死亡或構成傷殘的。31、交通事故的主要責任人已經承擔刑事責任，交通事故中的受害人要求交通事故中承擔次要責任的人承擔精神撫慰金，能否支持？可以適當給予。四、關于醫療糾紛案件涉及的法律問題醫療糾紛可以分為醫療侵權糾紛和醫療服務合同糾紛。醫療侵權糾紛分為醫療事故以及其他醫療侵權糾紛。醫療損害賠償糾紛案件，不僅僅限于醫療事故損害，還應包括不構成醫療事故，但依照法律規定，醫療機構應當承擔責任的非事故性醫療損害糾紛案件。32、司法鑒定機構的確認問題。對當事人的申請或者依職權覺得醫療事故司法鑒定的，交由《醫療事故處理條例》所規定的醫學會組織鑒定；因醫療事故以外的原因引起其他醫療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《司法鑒定程序通則》進行鑒定。33、當事人訴辯事由的確認問題（1）發生醫療損害時，患者可以醫療事故損害賠償糾紛為由起訴，也可以一般醫療損害賠償糾紛為由起訴。（2）患者一方以一般醫療損害賠償糾紛起訴的，應準許醫療機構以雙方爭議屬于醫療事故損害賠償糾紛為由提出抗辯。（3）患者一方起訴時沒有明確要求醫療事故損害賠償還是一般醫療損害賠償的，應要求其給予明確。（4）患者一方起訴要求醫療事故損害賠償的，經鑒定不構成醫療事故的，患者一方有權變更事實主張和訴訟請求。34、舉證責任的確認問題。（1）醫患關系是否存在，由原告舉證；醫療機構是否存在過錯，由醫療機構舉證；患者是否有損害后果，由原告舉證；醫療過錯與損害后果是否存在因果關系，由醫療機構舉證；是否具備免責條件由醫療機構舉證。（2）當事人對病歷資料及其他進行醫療鑒定所需的材料的真實性、完整性有異議的，應當由人民法院現行組織雙方當事人舉證、質證。法院應根據舉證、質證的具體情況進行審查，確有必要的，應告知當事人申請文件檢驗。經文件檢驗確認后，方可委托進行司法鑒定。（3）當事人遺失、涂改、偽造、隱匿、銷毀、搶奪病歷或以其他不正當手段改變病歷資料的內容，導致醫療行為與損害后果之間的因果關系不明或有無過錯無法認定的，應由其承擔不利的訴訟后果。（4）病歷確有涂改但當事人主張該涂改并不影響病歷實質內容的，應對涂改不影響病歷的實質內容等方面承擔舉證責任，法院也可以通過咨詢專家等方法加以認定。35、醫療鑒定的確認問題。（1）鑒定結論是證據的一種，不許進行質證、認證。醫療事故技術鑒定結論和有關醫療過錯、傷殘等級的司法鑒定結論應當在法庭上出示，由當事人質證。醫療鑒定結論經法庭質證確認后，具有證據效力。（2）對有缺陷的有關醫療過錯、傷殘等級的司法鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定。但其申請符合《民事證據若干規定》27條第一款規定的情形之一的，可以申請重新鑒定。（3）出現涉案病歷被涂改或被修改的情形，患者一方提出異議的，人民法院應根據涂改或修改的具體情況進行審查，確有必要的，應當告知患者一方先行申請文件檢驗。36、如何確定賠償責任？（1）確定醫療事故損害賠償標準，應按照《醫療事故處理條例》規定項目和標準計算賠償總額后，按該條例第49條第一款的規定確定醫療機構承擔的賠償責任比例；醫療事故以外的其他醫療賠償糾紛，該醫療行為造成患者人身損害并且醫療機構確有過錯的，按《民法通則》及相關的司法解釋規定的賠償項目和標準計算出賠償總額、結合醫療機構應承擔的責任比例，確定賠償數額（比例以不超過總損失的50%為宜）。（2）患者在多家醫療機構進行過治療，其主張的損害結果無法確定由哪家醫療機構造成的，由各醫療機構舉證證明各自的診療、護理行為并不存在過錯或與患者主張的損害結果不存在因果關系；不能確定的，各醫療機構對患者承擔共同賠償責任。（3）確定醫療損害賠償數額，應當綜合考慮醫療過失行為在醫療損害后果中的責任程度、醫療損害后果與患者原有疾病狀況之間的關系以及醫療科學發展水平、醫療風險狀況等因素。（4）必要營養費以及確需康復護理、繼續治療發生的必要康復費、護理費、后續治療費的數額，依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》確定。（5）醫療機構違反告知義務使患者一方未能行使選擇權，以致造成患者損害后果的，醫療機構應承擔相應的損害賠償責任。（6）沒有損害后果，患者以違反告知義務為由要求醫療機構承擔賠償責任的，不予支持。五、關于勞動爭議案件涉及的法律問題37、如何理解《勞動合同法》第77條規定？該條規定，勞動者合法權益受到侵害的，有權要求有關部門依法處理，或者依法申請仲裁、提起訴訟。但該條規定并未否定《勞動法》第77條、79條的規定。所以，因勞動合同糾紛發生訴訟的，原則上也應當適用仲裁前置原則。38、勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁委員會的同一裁決，向人民法院起訴的，如何處理？應當并案審理，雙方當事人互為原告和被告。具體審判中以先受理的案件為主，與后一案件并案，一個案號，出具一份裁決文書。39、關于第三人侵權造成勞動者傷害，受害人可否再享受工傷賠償，從而獲得雙重賠償？目前，盡管最高法院對此無相關規定，但是，根據省院的調研會議精神，受害人不能得到雙重賠償，只是可以選擇賠償主體。40、企業返聘的已達法定退休年齡的職工，與企業之間何關系？是雇傭關系。41、勞動爭議案件涉及的獨生子女費、取暖費如何處理？從司法權維護行政權需要的角度考慮，獨生子女費可以處理。取暖費不屬于法院審理勞動爭議的范疇。42、勞動者起訴，要求企業辦理退休手續，法院是否當管？應分兩種情況。第一種情況是在勞動者與參加了社會保險統籌的用人單位之間因退休手續辦理而發生的糾紛。因退休手續的辦理需要滿足一定的條件，如是該單位的職工、工作一定的年限、購買一定年限的社會保險等，而有些條件的審查不屬于人民法院的審判范圍，故此種情形下退休手續辦理的請求不宜作為人民法院的受案范圍。第二種情況是在勞動者與尚未參加社會保險統籌的原用人單位之間的問題。當依據勞動法司法解釋（一）中的規定，屬于人民法院受理范圍。43、勞動爭議案件，涉及到法律的適用問題，遼寧省與大連市的規定相沖突時，怎樣適用？以與國務院制定的規章原則相一致的為適用標準。44、勞動爭議案件中，關于工資的計算，如何確定職工月計薪天數？按照勞動保障部每年的相關通知處理。2008年1月10日公布的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》中確定的月計薪天數為21.75天。六、其他法律問題。45、簡易案件如何確定舉證期間？運用簡易程序是基層法院和其他派出法庭審理事實比較清楚，權利義務關系比較明確，爭議不大的民事案件所適用的程序，不因當事人提出異議而改變，當事人要求答辯的，應給答辯期，答辯期滿后，再按簡易程序審理。不需給予舉證期間。46、繼承案件是否采取競價方式？若所有繼承人均認可，可以競價處理。但為了避免發生強買強賣，最佳處理方法是處理份額即可。若當事人各方均要求具體分割，當首先議定價值，否則評估價值后分割。47、海上個體養殖戶的法律屬性？目前，可以按照個人經營來處理。48、海上養殖戶臺筏的財產屬性？目前按照動產處理。49、使用權房屋（公房）是否可以繼承？不可以繼承。雖然目前狀態下，公有住房的使用權可以進市交易，可以用價值來衡量公有住房的價值，但根據繼承法的規定，公有住房使用權不具有遺產的法律特征，也與目前國家對公有住房的管理制度相悖，因此公有住房使用權不能繼承。50、雇傭損害賠償，有無精神撫慰金？雇員受到損害，不能判賠謹慎撫慰金，按照最高法院《關于確定民事侵權損害賠償責任若干問題的解釋》第一條規定，自然人因人格權利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法受理。而雇員受到的損害不能確定為雇主非法侵害造成，因此，不能判賠精神撫慰金。51、雇員損害賠償糾紛案件中，當事人若同時起訴雇主及侵權人，如何辦？當向受害人釋明，讓其選擇，若當事人不明示，當裁定駁回起訴。52、民事責任承擔中訴訟中沒有將應承擔連帶責任的一方訴為被告，判決生效后，權利人又起訴連帶責任一方，應否收訴？無論原告是否明確表示放棄，均不應再受理，即使受理，也當駁回起訴。