形成權(quán)既可以通過明示的方式表示出來,也可以通過默示的方式表示出來,比如行為。
形成權(quán)具有下述特點:
①形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為;
②單方意思表示一經(jīng)到達對方即為生效(是故,行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤銷);
③效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為,按一方意志即可形成法律關(guān)系;
④形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓;
⑤形成權(quán)的存在有一定的除斥期間,形成權(quán)不得附條件和期限
形成權(quán)行使的一般規(guī)則
形成權(quán)之行使是一種單方法律行為,故法律行為關(guān)于單方行為的一般規(guī)則,自應(yīng)適用。因此,一般來說,只須權(quán)利人以單方意思表示向相對人為之,于相對人了解或到達相對人即發(fā)生形成權(quán)之效力,而部分形成權(quán)效力的確定須結(jié)合一定國家行為(如形成判決)。當(dāng)然,有些形成權(quán)無須相對人收到,如先占權(quán)等,不過對于先占能否構(gòu)成權(quán)利甚至形成權(quán),學(xué)界尚有爭議。惟應(yīng)注意的是,權(quán)利人須是具有完全行為能力之人,法院不能代替或補充權(quán)利人行使時意志的缺乏,如在抵銷權(quán)情形,法院不能依職權(quán)使當(dāng)事人間債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生抵銷。
形成權(quán)的效力
形成權(quán)經(jīng)合法行使,其效力使法律關(guān)系發(fā)生變動,自是無疑,惟應(yīng)引起注意的是消極形成權(quán)的效力,其除了消滅法律關(guān)系外,還有可能產(chǎn)生其他效力,如在非繼續(xù)性合同解除的情況下,使已經(jīng)成立的合同關(guān)系終止,但亦產(chǎn)生另一種法律關(guān)系。《合同法》第九十七條規(guī)定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀,采取補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。”可見,此時當(dāng)事人間產(chǎn)生了一項新的債務(wù)關(guān)系。
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簡介:
張曉律師為正義律師事務(wù)所刑事部主任,法學(xué)碩士,北京律師協(xié)會會員,擅長代理各種刑事辯護申訴案件、死刑復(fù)核案件,以及婚姻繼承、合同糾紛、交通事故案件等。張曉律師具有較強的法學(xué)功底、文字、口頭表達能力,善于從紛繁復(fù)雜的案件中快速找到切入點,多年來潛心研究刑事辯護業(yè)務(wù),積累了豐富的刑事辯護經(jīng)驗。執(zhí)業(yè)至今,已辦理過多起北京乃至全國重大社會影響力刑事案件。曾為多起刑事案件的被告人做過罪輕、無罪辯護,大多數(shù)被告人經(jīng)張律師辯護后都得到從輕或減輕處罰,其中包括多起涉及貪污受賄、販賣毒品、故意殺人等重大刑事案件的申訴、死刑復(fù)核案件工作,最終為當(dāng)事人取得了良好效果,如法院采納了律師的辯護意見對被告人做出無罪或罪輕判決(肖某尋釁滋事案、索某某猥褻兒童案),并有多起死刑復(fù)核案件最終沒有被最高院核準死刑(趙某某故意殺人案、延某制造毒品案等)。張律師每接一起刑事案件,都能深深體會到犯罪嫌疑人親友的不安和無奈。刑事案件關(guān)乎到犯罪嫌疑人的自由乃至性命,關(guān)乎到一個家庭的悲歡離合,關(guān)乎著犯罪嫌疑人及其家屬的信任和期許,辯護工作來不得半點馬虎和懈怠。
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