無證個體行醫的行政處罰的法律適用本文由一起無證行醫處罰，探討對個人無證行醫處罰的法律適用，以期醫政監督執法人員全面理解法律法規立法原意，正確適用法律。關鍵詞非法行醫;行政處罰;法律適用個體行醫是我國醫療衛生事業的一個重要組成部分，是充分利用醫療衛生人力資源，滿足廣大人民群眾對醫療衛生服務需求的必要手段。隨著社會主義市場經濟的建立、健全，開放醫療服務市場，允許個體開業行醫，以彌補國家醫療服務的不足，是醫療衛生改革的重大舉措之一。近年來，隨著醫療服務市場的開放和個體行醫的增多，一些醫師或非醫師未經審批，擅自開辦診所行醫，帶來了許多社會問題，成為各級衛生行政部門打擊非法行醫的重點。本文通過報道案例探討對無證個體行醫行政處罰的法律適用。

1案情簡介

2006年11月15日，**市市長公開電話轉來急辦件。市民李某舉報某商業街靈龜脊柱調理中心非法行醫，市、區兩級衛生執法人員隨即對位于某商業街36號的靈龜脊柱調理中心進行了監督檢查。檢查發現，該中心無《醫療機構執業許可證》開展治療活動，經進一步調查核實，該中心為荊某某開辦，其宣稱能應用中藥、烤電、針灸、拔罐、自制膏藥為患者治療頸椎病、椎間盤突出等疾病，而他其只有勞動和社會保障部門頒發的《保健按摩師》證書，無《醫師資格證書》和《醫師執業證書》。

2爭議焦點

本案責任人為荊某某，其未經登記而以靈龜脊柱調理中心的名義開展診療活動，其只有勞動和社會保障部門頒發的《保健按摩師》證書，無《醫師資格證書》和《醫師執業證書》，對其可以認定為非醫師行醫，當事人的行為違反了《中華人民共和國執業醫師法》第十四條第二款的規定，應當依據《中華人民共和國執業醫師法》第三十九條的規定給予處罰。而部分執法人員認為，其開辦了靈龜脊柱調理中心，是開辦了醫療機構，根據《衛生部關于對醫療市場監督執法中有關法律適用問題的批復》(衛政法發[2005]81號)的規定(對個人未取得醫療機構執業許可證非法設立診療場所進行醫療活動的行為，第四十四條的規定進行處罰)，應當按照《醫療機構管理條例》按無證行醫處罰，況且，《執業醫師法》第二條規定，依法取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格，經注冊在醫療、預防、保健機構中執業的專業醫務人員，適用本法。荊某某是非醫師，但其開辦的靈龜脊柱調理中心未取得《醫療機構執業許可證》，因此對其依照《執業醫師法》處理不正確。當事人荊某某認為，其有勞動和社會保障部門發的《保健按摩師》證書，其行為是保健按摩，而不是診療活動。

3討論分析

3.1關于開展診療活動的認定現場檢查發現，該調理中心內有針灸針、紗布、手術剪、牽引床、TDP特定電磁波治療器、HY-D電腦中頻藥物導入治療儀等，門口掛有腰椎間盤突出、肩周炎等疾病名稱宣傳牌，以上有照片和現場檢查筆錄為證。在詢問筆錄中，當事人荊某某承認其對患者進行推拿按摩、對疼痛部位進行拔罐、烤電以及使用膏藥等，使用TDP特定電磁波治療器和HY-D電腦中頻藥物導入治療儀是針對患者疼痛部位通過電磁波等緩解疼痛，減輕其疼痛。上述活動，符合《醫療機構管理條理實施細則》第八十八條對診療活動的定義(診療活動是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動)。當事人荊某某只承認其推拿按摩等是保健活動，根據衛生部、國家中醫藥管理局《關于中醫推拿按摩等活動管理中有關問題的通知》第三項規定(非醫療機構開展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活動，在機構名稱、經營項目名稱和項目介紹中不得使用“中醫”、“醫療”、“治療”及疾病名稱等醫療專門術語，不得宣傳治療作用)，其說法不應采信。

3.2關于適用法律的認定本案例當事人為荊某某，其只有勞動和社會保障部頒發的《執業資格》而無《醫師資格證書》和《醫師執業證書》從事診療活動，根據《中華人民共和國執業醫師法》第二條規定，法定醫師應當為依法取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格，并經注冊的專業醫務人員。無醫師資格或有醫師資格未注冊都不是法定醫師，對荊某某應當認定為非醫師。《執業醫師法》第三十九條是對非醫師處罰的規定，根據《執業醫師法》釋義和起草說明，該規定立法原義為，主要是針對一些無任何資格的野醫和游醫既非醫師行醫。至于《執業醫師法》第二條規定，本法適用于依法取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格，經注冊在醫療、預防、保健機構中執業的專業醫務人員的適用范圍的規定，應當是指《執業醫師法》規定的醫師的權利義務只適用醫療、預防、保健機構的法定醫師，而不能排除對非醫師處罰的規定。

根據《中華人民共和國執業醫師法》第二條規定，法定醫師應當為依法取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格，并經注冊的專業醫務人員。如果你還有其他疑問的，歡迎在律霸網網站進行法律咨詢。