涉外婚姻中離婚相關(guān)問題分析
一、對方下落不明的送達及立案問題;
由于一方下落不明,導致另一方離婚障礙的現(xiàn)象較十年前日益增多。對于一方下落不明,以前有的法院的作法,是以對方當事人地址不明確,不符合《民事訴訟法》第一百零八條立案條件為由不予受理;有的法院是讓當事人先行宣告另一方失蹤或死亡,相關(guān)的法律程序走完后,再行受理判決。法院這樣處理,給當事人不僅造成了巨大的經(jīng)濟成本,而且也給當事人帶來了巨大的時間成本。如果一方當事人下落不明,另一方要用幾年的時間,才能達到解除人身關(guān)系束縛的目的,不利于時代的發(fā)展和效率。而現(xiàn)今,越來越多的法院采取了公告送達的方式。一般法院的具體做法為:
第一步:一方當事人向法院立案起訴離婚;
第二步:法院按一方當事人提交的郵寄地址送達法律文書,若被退回,初步證實對方下落不明;
第三步:由起訴方當事人或法院向有關(guān)部門收集另一方當事人下落不明、杳無音信的補強證據(jù),進一步認定對方法律文書地址無法直接送達;
第四步:由法院在公告欄和相關(guān)y體上刊登公告,進行公告送達。在公告中告之當事人的權(quán)利義務以及不及時參與訴訟的法律后果。公告期國內(nèi)案件六十日,涉外案件六個月。
第五步,公告期滿,視為送達,進行缺席開庭和判決。一般會判決離婚。
當然,這種案件處理方式也有弊端。實踐中曾出現(xiàn)一方惡意聲稱另一方下落不明的情況,再設計收集相關(guān)證據(jù),使得很多下落并非不明的另一方當事人在不知情的情況下,稀里糊涂地被解除了婚姻關(guān)系,甚至財產(chǎn)權(quán)利也受到了惡意的侵害。由于人身關(guān)系的判決不能申請再審,因此,一旦出現(xiàn)惡意得呈,將無法補救。
二、關(guān)于境外結(jié)婚注冊證書的認證問題;
越來越多的國人跨出國門,也有越來越多的國人嫁娶外國人,這就出現(xiàn)了越來越多的在國外注冊結(jié)婚的人在國內(nèi)辦理訴訟離婚的現(xiàn)象。對于國外婚姻登記證書,國內(nèi)法院不能直接認定,需要經(jīng)過相關(guān)認證程序。一般做法是:
1、國外結(jié)婚證書的認證:
第一、委托國外律師公證人將國外注冊的結(jié)婚證書進行公證;
第二、委托國外律師將經(jīng)過公證的結(jié)婚注冊證書在該國外交部進行公證;
第三、委托國外律師將經(jīng)過該國外交部公證過的注冊證書在中國駐該國使領館進行認證;
第四、國外律師將認證過的法律文書寄回國內(nèi),成為向法院立案的依據(jù)。
一般而言,做此項業(yè)務的美國律師收費最高,日本律師和英國律師收費適中,愛爾蘭律師收費較低,平均下來,做該項業(yè)務一般會在四千到一萬人民幣左右。
2、香港結(jié)婚證書的認證:
第一、委托香港的中國司法部指定的公證律師做公證(包括查核和公證);
第二、委托香港律師到中國法律服務香港公司敲轉(zhuǎn)遞章;
第三、將該份文件寄回國內(nèi),作為立案依據(jù)。一般具有司法部指定公證人資格的律師收費在二千至三千港幣左右,呵,價格差不多吧,不算貴。
3、澳門結(jié)婚證書的認證:直接委托中國**服務澳門公司做公證。
4、臺灣地區(qū)注冊證書的認證:較為麻煩:
第一、委托臺灣律師到臺灣公證機關(guān)作公證;
第二、臺灣公證機關(guān)將公證文書副本寄交上海公證員協(xié)會和大?當事人一方;
第三、副本到后,大?一方將公證文書拿到上海公證員協(xié)會做核證;
第四、將核證過的公證書交至法院作為立案的依據(jù)。
三、雙方均為外國人在中國離婚的問題
一般情況下,如果雙方當事人就離婚問題不能達成一致,國內(nèi)法院一般不會受理雙方為外國人的離婚問題,除非原婚姻締結(jié)地在國內(nèi),國外法院以婚姻締結(jié)地為連結(jié)點為由,拒絕受理其公民的離婚案件。如果雙方當事人就離婚問題已協(xié)議一致,一般國內(nèi)法院可以受理作調(diào)解書,一般外國法院對中國調(diào)解書經(jīng)過法定程序是承認的,比如日本、美國。當然也可能有些國家不承認中國調(diào)解書。這需要提醒律師注意,因為有些法官可能都不知道哪些國家不承認調(diào)解書。如果雙方當事人雖然是外籍,婚姻締結(jié)地也不是在國內(nèi),但被告方在中國形成住所,法院一般也會受理。但如果代理律師采用技術(shù)手段,最終法院判離的可能性也會大打折扣。
四、雙方均主張房屋的產(chǎn)權(quán)分割問題
以往對于雙方均主張房屋產(chǎn)權(quán)的案件,法院調(diào)解無效后,會勸一方撤訴或判決不予離婚,特別是在上海住宅非常緊張的時代。但現(xiàn)在,如果雙方均主張房屋權(quán)利,法院首先考慮照顧無過錯方和帶孩子一方,但如果雙方勢均力敵,法院會響應最高院關(guān)于房屋競價的精神,主持雙方競價,將房屋所有權(quán)判給出價最高的一方。
五、一方惡意轉(zhuǎn)移存款的方式及對策
離婚時,轉(zhuǎn)移隱匿共同財產(chǎn)是極為常見的,幾乎?一個案件中均會出現(xiàn),這是正常的,是人類自私本性的體現(xiàn)。我們不能過高要求從精神風格上教育任何一方當事人,我們要學會發(fā)現(xiàn)和解決轉(zhuǎn)移隱匿財產(chǎn)的方式和辦法。關(guān)于這一點,我上半年的文章《離婚案件中常見財產(chǎn)隱匿的方式與對策》已有詳細描述。我這里想補充的是,對于股票,不論是深市還是滬市,律師都可以通過正常途徑查詢。而對于銀行存款,如果是正當途徑,知道具體賬號或具體存款銀行后,才能查出。當然,市場上出現(xiàn)了某些自稱能通過某些渠道查出的個人或機構(gòu),這里面魚龍混雜,當事人花錢時一定要小心慎重,不見兔子不撒鷹,并注意證據(jù)取得的合法性問題。而對于惡意轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)的問題,解決起來比較復雜,相關(guān)問題可以參見我們前一段時間的文章《離婚期間,擅自轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)法律后果探析》。對于惡意轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的相關(guān)問題,我們將在以后專門總結(jié)相關(guān)的文章一起商榷。
六、房屋增值部分的歸屬問題
比如,張男婚前簽訂購房合同且支付30%首付款,婚后同劉女共同還貸。結(jié)婚九年后,雙方離婚,對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的房屋增值部分,離婚時如何分割,是很多朋友關(guān)注的問題。從目前司法實踐看,法院一般對劉女要求按相應比例分割房屋增值部分的要求不予支持,但當然也有個案判例例外。我們認為,一概認定房屋增值部分不予認定的結(jié)論有些不妥,應根據(jù)個案情況具體分析才可。
七、關(guān)于財產(chǎn)分割已完畢,雙方對此無異議,即離婚協(xié)議書瑕疵的問題
在有些區(qū)的民政機構(gòu),僅寫“財產(chǎn)分割完畢、雙方對此無異議”,而?有具體財產(chǎn)分割條款內(nèi)容的協(xié)議出屢見不鮮,一方當事人又要求法院對共同財產(chǎn)予以確定的案件已有前例。一種觀點認為,離婚協(xié)議書具有財產(chǎn)合同性質(zhì),而合同標的具體明確,是合同形成的條件,如果分割內(nèi)容約定不明,視為?有約定,合同不可操作,歸于無效。另一種觀點認為,“財產(chǎn)分割完畢、雙方對此無異議”的寫法意ζ著雙方當事人對現(xiàn)存財產(chǎn)狀態(tài)的確認,即在誰名下的財產(chǎn)就歸誰所有。我們認為,第二種觀點值得商榷。如果財產(chǎn)狀態(tài)一直?有改變,不能因為簽訂“財產(chǎn)分割完畢、雙方對此無異議”的協(xié)議后,就認為財產(chǎn)所有權(quán)性質(zhì)發(fā)生了轉(zhuǎn)化。
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