(一)提起期限

根據(jù)民事訴訟法第56條第3款的規(guī)定，案外第三人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。民事訴訟法并沒有規(guī)定知道或應(yīng)當(dāng)知道的最長時限，因此，不論經(jīng)過多長時間，只要是在知道或應(yīng)當(dāng)知道的六個月以內(nèi)，都可以行使起訴權(quán)。關(guān)于行使撤銷之訴的訴權(quán)期限與民事訴訟法關(guān)于再審申請的期間的規(guī)定保持了一致。這也說明，第三人撤銷之訴在救濟手段的性質(zhì)上屬于特殊或非常救濟手段。

(二)管轄法院

第三人撤銷之訴的管轄法院是作出判決、裁定和調(diào)解書的法院。如果要求撤銷的裁判是一審法院，則管轄法院就是該一審法院;如果要求撤銷的裁判是第二審法院作出的，則管轄法院就是第二審法院。

(三)立案審查

立案審查的寬嚴決定了進入訴訟程序的案件的數(shù)量。對撤銷之訴的立案準入是進行形式審查還是實質(zhì)審查，關(guān)系到司法政策的導(dǎo)向問題。筆者以為，目前實踐中應(yīng)當(dāng)對撤銷訴訟的準入嚴格掌握，原因如下：一方面，該訴訟會對原裁判的既判力產(chǎn)生嚴重的沖擊，造成諸多民事法律關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，也降低司法的權(quán)威;另一方面，法律的規(guī)定過于簡單，諸多問題尚需要司法解釋的進一步明確，如果降低準入門檻，鑒于新制度沒有統(tǒng)一的標(biāo)準和尺度，全國各地的審理難免千差萬別，損害司法的統(tǒng)一性。

但是嚴格掌握并不意味著實質(zhì)審查，對案件證據(jù)和事實的審查已經(jīng)屬于本訴審理的范圍。筆者認為，首先，對于撤銷之訴的適用應(yīng)遵循窮盡其他救濟的原則。[4]以法國為例，法國《民事訴訟法》將撤銷之訴作為非常上訴途徑，規(guī)定只有在例外的情況下才能援用，而且必須是在法律明文規(guī)定時才被允許提起。能通過通常上訴途徑解決的就糾紛就不能援用非常上訴途徑。臺灣地區(qū)也是以立法的形式規(guī)定能夠遵循其他法定程序請求救濟，則不應(yīng)適用撤銷之訴。目前我國案外第三人權(quán)利救濟方式主要有第三人參加之訴、第三人執(zhí)行異議制度和第三人申請再審制度。所謂窮盡其他救濟，即是指只有在無法運用以上三種救濟方式時才能訴諸撤銷之訴。[5]其次，應(yīng)對撤銷訴訟的審查理由盡可能地細化、程序性分化和盡可能地客觀化等方法來加以規(guī)定實質(zhì)要件應(yīng)當(dāng)具備的形式。具體而言，法院的立案庭在受理撤銷之訴時的幾個關(guān)鍵審查點有：第三人是否適格，即第三人對于原訴的訴訟標(biāo)的是否享有全部或部分的獨立請求權(quán);非歸責(zé)于己的事由，即不是由于自己的過錯未參加訴訟;原裁判的主文部分而不是理由部分損害了其權(quán)益，因為判決理由是形成判決主文的基礎(chǔ)，不能作為撤銷之訴的審理對象;期間問題，立法規(guī)定撤銷之訴的起訴期間是自知道或者應(yīng)當(dāng)知道民事權(quán)益受到損害之日起六個月。該六個月為不變期間，不適用中止、中斷、延長的規(guī)定，起算點應(yīng)參考送達、執(zhí)行等具體情形。

(四)訴訟費用

第三人提出撤銷之訴屬于新訴。既然是新訴，根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第二條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)繳納相關(guān)訴訟費用。但是，該《辦法》尚未根據(jù)新民事訴訟法的修改而作相應(yīng)修改，因此，具體交納訴訟費用可根據(jù)一般規(guī)定計算。有觀點認為，撤銷申請人應(yīng)當(dāng)根據(jù)原生效裁判的訴訟費用標(biāo)準交納。筆者認為，根據(jù)訴訟費用交納辦法的一般規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案外人提出的撤銷請求范圍涉及的金額或價款為基數(shù)計算繳納數(shù)額，具體而言，可比照該《辦法》第十三條的規(guī)定辦理。另外，為了防止案外人濫用權(quán)利以及避免撤銷之訴形成新的虛假訴訟，需要明確的是，在撤銷申請人的主張未得到法院支持的情況下，撤銷申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)訴訟費用。在此情況下，被申請人還有要求撤銷申請人賠償損失的權(quán)利，可就不當(dāng)提出撤銷之訴的案外人提起侵權(quán)責(zé)任之訴。

(五)案件審理

立法規(guī)定沒有涉及的審理問題包括審理程序、原案審判人員是否回避、審理期限等。首先，在審理程序上，因撤銷之訴和再審程序是并列的程序，都屬于特殊程序，會對原生效裁判的既判力造成沖擊，適用普通程序更能彰顯審理的謹慎性，同時這也考慮到撤銷之訴是對第三人訴訟請求的事后救濟;其次，在回避問題上，法國《民事訴訟法》明文規(guī)定原審法官不需回避，臺灣地區(qū)對此沒有確切規(guī)定。筆者認為不應(yīng)適用回避程序，而是應(yīng)當(dāng)盡量讓原審判人員參與審理。一方面由于撤銷之訴的審理重點是圍繞原審案外第三人因素而不是原審原、被告因素;另一方面則是出于法官熟悉案情利于案件審理的考慮。再次，在審理期限上，不妨?xí)簳r參考與撤銷之訴并列的再審程序，即三個月期間。但是由于撤銷之訴考慮的是新的當(dāng)事人因素，審理期間是否應(yīng)該有所延長，還需日后訴訟實踐的證明。

(六)訴訟結(jié)果

法院對第三人申請裁判和調(diào)解的請求，經(jīng)審理之后，作出否定性或肯定性裁判。認為訴訟請求不能成立的，判決駁回訴訟請求;認為訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書。

改變原判決、裁定、調(diào)解書，是指不完全否定原裁判和調(diào)解書的內(nèi)容，僅僅將錯誤的部分予以糾正。例如，在原判決中將本屬于第三人的財產(chǎn)錯誤地認定為原告訴訟請求的財產(chǎn)之中，并終局判決該財產(chǎn)屬于爭議財產(chǎn)的一部分。在此種情形下，經(jīng)審理認為該財產(chǎn)應(yīng)屬于第三人的，就要改變原判決中涉及第三人財產(chǎn)的判決部分。應(yīng)當(dāng)注意的是，無論是撤銷還是改變原裁判，在裁判的形式上，撤銷或改變原判決、調(diào)解書的適用判決，因為不管是撤銷還是改變判決或調(diào)解書，都是對原判決、調(diào)解書所涉實體權(quán)利義務(wù)的裁判。在裁判的法理上，要求對實體問題的終局性裁決使用判決。[6]

按照新民事訴訟法的規(guī)定，第三人撤銷之訴的訴訟請求不成立的，判決駁回。這里沒有區(qū)分撤銷的客體，無論是判決、裁定還是調(diào)解書。從對訴訟請求的處理來看，使用判決是可以成立的。一個吊詭之處是，既然是對一種訴訟請求的裁判，但卻是針對裁定的，而裁決的方式又是判決，這總使人感覺有些異樣。因為如果是撤銷或改變裁定的情形，想必從規(guī)定的邏輯而言，似乎也應(yīng)該用判決。比較一下再審審理裁判的情形，應(yīng)該比較清楚這中間的異樣之處了。對于可再審的裁定，如不予受理、駁回起訴等的裁定，再審審理后不論駁回再審請求，還是撤銷原裁定，使用的裁判方式都是裁定而非判決。對于這種處理方式，一種解釋是因為原裁定本身是針對程序問題的，因此，對程序問題的處理也應(yīng)當(dāng)用裁定。以這樣的觀點來看待第三人撤銷之訴，則第三人撤銷之訴請求撤銷的客體是裁定時，在裁判的處理上也應(yīng)當(dāng)用裁定才是。但這顯然又與對第三人撤銷之訴訴訟請求的實體處理須用判決不一致。這也許就是將裁定納入撤銷之訴的客體所帶來問題。

原判決、裁定被撤銷之后，就只存在審理撤銷之訴的法院作出的撤銷判決。在改變判決的場合，當(dāng)法院改變原判決之后，原來的判決也不再存在，審理撤銷之訴的法院是以新的形成判決替代了原判決。這與上訴法院對第一審法院判決的改判是同樣的情形。

這里需要注意的是，第三人撤銷之訴的審理范圍應(yīng)當(dāng)僅限于第三人請求撤銷的部分，理由是基于民事訴訟處分原則的要求。另一個問題是，經(jīng)審理雖然第三人的撤銷請求不能成立，但發(fā)現(xiàn)他人之間的判決、裁定和調(diào)解書有錯誤時，是否應(yīng)當(dāng)主動依職權(quán)予以撤銷?筆者認為，基于民事訴訟處分原則，法院同樣也不能撤銷。由此，我們也可以看出處分原則對于規(guī)范審判行為的重要意義。

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