一、行政濫用職權的公告送達的條件
首先,必須符合適用公告送達的條件。適用公告送達必須符合下列條件中的一項:
第一,受送達人下落不明,是指受送達人無固定的住址,也無法查明其現在的住址,下落不明,使人民法院無法采用直接送達的方式向當事人送達訴訟文書。嚴格審查適用條件,慎用公告送達。首先,立案時應該要求當事人提供雙方當事人目前的詳細地址和聯絡方式。當事人是自然人的,要提供當事人的身份證明、戶籍證明;當事人是法人或者其他組織的,應該提供工商行政管理局或者其他登記機關的證明;其次,送達時未找到被送達人或者郵寄送達訴訟文書被退回的,不可徑行公告送達。應當查清被送達人是否因臨時外出或遷移新址無法送達到;再次,確認被送達人下落不明應該有公安部門或其單位、街道辦事處的證明材料予以證實,必要時要對被送達人的近親屬進行調查詢問。否則,我認為構成程序違法。
第二,用其他送達方式無法送達的。該條件是對第一個條件的補充,是指當事人雖然不構成下落不明,但是人民法院采取了《民事訴訟法》第七章第二節規定的公告送達方式以外的其他方式(包括:直接送達、留置送達、郵寄送達等),最終無法向當事人送達法律文書。法院并未采取公告方式以外的任何其他送達方式,并不能證明用其他送達方式無法送達,在此情況下,就不符合該項條件規定的情形,即不能徑直采用公告送達的方式送達法律文書,否則必然構成程序違法。
其次,必須在案卷中記明原因和經過。是指法院在采取公告送達方式以后,必須在卷宗中將采用公告送達的原因和經過記載明確,用于顯示符合適用公告送達條件及適用公告送達方式的經過。若原審卷宗中沒有這方面的記載,說明原審法院即未證實被告人下落不明,也沒有采取其他任何送達方式,顯系程序違法。
二、構成濫用職權具體行政行為的要件
構成濫用職權的具體行政行為,須具備以下三個要件:
一是具體行政行為不盡合理,但沒有超出法定權限。“未超出法定權限”是濫用職權與超越職權的主要區別之一。行政機關作出的具體行政行為如果超出了法律、法規規定的權限,即屬超越職權。因此,行政機關只有在法律、法規規定的職權范圍內作出具體行政行為,才有可能出現不合理地行使自由裁量權的問題。
二是具體行政行為違背或者偏離了法律、法規的目的、原則。這是構成濫用職權的實質要件之一。行政機關在執法過程中,不能違背法律、法規總的目的和基本原則,行政機關作出的自由裁量的具體行政行為,必須與法律、法規的目的和原則相一致,凡是違背或偏離法律、法規的目的、原則的,即屬違法行為。
三是具體行政行為必須是不合理的。這是構成濫用職權的又一實質要件。行政機關在法律、法規規定的范圍和幅度內,行使行政職權的行為,所作出的具體行政行為必須是客觀的、公正的、合情合理和適當的,倘若不合理地行使自由裁量權,即構成濫用職權。
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