民事訴訟中的非法證據情形

1、形式違法的證據;

2、違反法定職權和程序所獲得的證據，這是針對行政機關及其職能部門而言的;

3、以非法的手段或方式獲取的證據，這主要是針對一般的民事主體而言的;

4、毒樹之果，即經由非法證據而獲得的證據;

5、雖然不屬于上述情形，但是證據本身或者獲取證據的手段、行為違反社會公德、社會公共利益。這類證據本身不具有非法性，但其法律后果與非法證據相同，因此，本文暫且把它歸入非法證據。

在訴訟活動中，當當事人向法庭提交非法證據時，這就涉及到非法證據的審查問題，毫無疑問，對于非法證據的審查判斷只能由法院進行，但問題的關鍵不在于由是誰來審查，而是由誰來啟動審查程序，也就是說由誰來對非法證據提出審查請求。

目前，我國對這一問題的研究不多見，理論上大致存在三種觀點：

一種觀點是對非法證據審查程序的啟動無需當事人申請，由法院依職權對非法進行審查。其法律依據為民事訴訟法第六十四條第一款和第三款“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據?！?、“人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據?！泵袷?a href='http://www.sdjlnm.com/guiding/33.html' target='_blank' data-horse>證據規定第六十四條“審判人員應當依照法定程序，全面、客觀地審核證據，依據法律的規定，遵循法官職業道德，運用邏輯推理和日常生活經驗，對證據有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結果?！钡诹藯l“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據?！痹撚^點認為，在證明過程中，當事人和法院之間存在分工，當事人承擔提供證據的責任，法院承擔審查判斷的責任。

第二種觀點是非法證據審查程序只能由當事人來啟動，法院不能依職權主動審查。該觀點認為，法律雖然規定法院應當全面、客觀地審核證據，但并未規定法院可以依職權啟動審查程序。在民事領域應當遵從意思自治原則，法院不能對當事人的意思主動干預，對當事人沒有異議的事實不得裁決。即使是非法的證據，只要當事人沒有異議即視為認可，法院不得強行介入。

第三種觀點采取二分法，將證據規定第六十八條的內容分為兩種情形，分別對待。對于侵犯他人合法權益的非法證據，審查程序的啟動只能由當事人來啟動，而對采取法律禁止的方法或手段取得的非法證據，審查程序的啟動應當由法院依職權進行。

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