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寧波
經濟合同糾紛二審案例
基本案情：甲乙雙方簽訂一合同，包括：甲方將機器設備給乙方使用，乙方分期支付使用費，付完后歸乙;甲方要將所有訂單交給乙方加工，否則要承擔違約責任。現乙方因產品質量不合格將訂單給了別的工廠，并因質量問題拖欠乙方一筆加工費，乙方不服起訴，要求終止合同，對方承擔違約金及支付加工費。另外，乙方押了一批甲方的價值5萬元的布料，但申請法院調查未批。
一審判決：雙方繼續履行合同，甲方支付違約金和支付所欠加工費。
乙方不服上訴至中院。
本人代理甲方出庭應訴。
二審期間雙方均未出示新證據，但有一個新情況：乙方因拖欠租金而搬出廠房，機器設備下落不明。
二審答辯思路：
1、甲方拖欠加工費是履行合同抗辯權，因為對方加工的質量不合格。(但此點無證據支持)
2、根據《合同法》第110條的規定，支付違約金和繼續履行合同是可以同時實行的，這并不違反法律規定。
3、根據合同約定，乙方必須分期支付機器設備費用，但至今未付，何況對方還擁有甲方價值5萬元的面料至今未還(一審庭審中對方律師已承認)，經折抵，公司還應支付甲方差價。(5萬元面料無證據支持)
4、根據約定，關于機器設備其實是一個所有權保留的買賣合同，也是一個附條件買賣合同，這個條件就是分期付款。根據《合同法》134條及《民通意見》84條規定，機器設備的所有權仍然在甲方，但風險的負擔在對方，如果對方現在對機器設備的歸屬有爭議，應該另訴解決。同時，根據《民通意見》85條規定，對方應該繼續履行合同。
從案情的發展趨勢上看，一審和二審出現了一個事實變化：即機器設備和廠房均已不在，即雙方繼續合作的前提沒有了，另外，合同是以雙方誠信也無。
基于上述的一個事實的變化，所以繼續履行合同的判決有可能更改，但細分析，繼續履行合同對雙方均無好處，所以，二審的重點應該是如何幫助被上訴人減少違約金和加工費用。突破點有：
1、強調對方違約在先，即生產產品質量不合格，但苦于無證據支持，此為遺憾。
2、根據合同約定，乙方已到支付第一期機器設備費用的期限，這一筆大概要以充抵八千余元。此點得到支持可能性大。
3、5萬元面料只能一筆帶過，等將來有了證據另訴解決。
此案標的雖然不大，但前后竟進行了三次開庭，其目的在于法庭調查機器設備的最終下落，很遺憾，機器設備最終下落不明，雙方均不承認處理了機器，雙方也拒絕調解。
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