一、國際私法中意思自治原則
意思自治原則是指合同當(dāng)事人可以自由選擇處理合同爭議所適用的法律原則,它是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的最普遍的原則。
這一原則來源于16世紀(jì)法國杜摩蘭的意思自治說。他主張契約應(yīng)適用當(dāng)事人自己選擇的習(xí)慣,法院也應(yīng)推定當(dāng)事人意欲適用什么習(xí)慣于契約的實質(zhì)要件和效力。對意思自治原則的一般限制包括:
(1)法律性質(zhì)上的限制。當(dāng)事人只能選擇有關(guān)國家的任意法,不能避開應(yīng)該適用的有關(guān)國家的強行法;被選擇的法律是實體法,而不是沖突法。
(2)當(dāng)事人主觀意念上的限制。當(dāng)事人的選擇必須是善意和合法。
(3)選擇主體上的限制。為保護弱者一方當(dāng)事人的利益,而不適用強者一方所選擇的法律。
(4)國內(nèi)的公共秩序上的限制。選擇的法律不能同國內(nèi)的公共秩序相抵觸。
二、關(guān)于如何解釋意思自治存在幾種對立的主張:
(1)依據(jù)當(dāng)事人選擇有無限制,分為無限的意思自治和有限的意思自治。前者是當(dāng)事人可以選擇任一國法律;后者是當(dāng)事人只能在規(guī)定的幾個國家中選擇一國法律或只能選擇與當(dāng)事人或契約有聯(lián)系的國家法律。
(2)依據(jù)是否允許法院推定當(dāng)事人選擇法律的意思分為明示的意思自治和默示的意思自治。前者是在契約中訂立了明確的法律選擇條款或用口頭明確表示選擇法律的意思。后者是當(dāng)事人沒有作出明示的法律選擇,法院在處理爭議時往往根據(jù)跡象或從契約的字里行間推定當(dāng)事人選擇法律的意思。
(3)依據(jù)是否可將契約分割成幾部分分別選擇準(zhǔn)據(jù)法,分為可分割選擇的意思自治和不可分割選擇的意思自治。前者是可以將契約分割成幾個部分,分別選擇其適用的準(zhǔn)據(jù)法。后者是只準(zhǔn)許把契約看成一個整體,選擇一個準(zhǔn)據(jù)法適用契約的各方面。
意思自治原則在現(xiàn)行法律上的根據(jù),首先是民法通則第四條:民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。其次是合同法第四條:當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利,任何單位和個人不得非法干預(yù)。再次,在民通與各民事基本法中,法律對于意思自治原則也從不同之角度進行為規(guī)定,進而形成了民法的這一基本理念與原則。
意思自治原則的存在與實現(xiàn),以平等原則的存在和實現(xiàn)為前提,并由此派生出新的民法的基本原則。隨著私權(quán)神圣和意思自治的超度發(fā)展,給社會結(jié)構(gòu)與體系帶來了諸多不利因素。由此人們以交易行為中的誠實信用,合乎公序良俗與禁止權(quán)利濫用的新型民法原則對私權(quán)神圣與意思自治加以限制。從而使整個民法原則體系內(nèi)部達到一種權(quán)利制衡的理想狀態(tài),共同支撐與構(gòu)建民法理論之龐雜體系。
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簡介:
萬育緒律師,中共黨員,中華律師協(xié)會會員,具有證券業(yè)從業(yè)資格和相關(guān)會計、稅法知識,多年來一直致力于法律研究和實踐,曾擔(dān)任某大型集團企業(yè)法務(wù)主管,有較強的法學(xué)理論功底和豐富的工作經(jīng)歷。自執(zhí)業(yè)以來先后辦理了各類訴訟及非訴法律事務(wù),尤其精通民商事案件的辦理,長期專注于企業(yè)內(nèi)控管理、合同糾紛、債權(quán)債務(wù)糾紛、票據(jù)糾紛、證券法與金融法律業(yè)務(wù)、侵權(quán)損害賠償糾紛以及常年法律顧問事務(wù)。常以誠信為本,勤勉盡責(zé)的工作態(tài)度深受當(dāng)事人的信任和好評,愿以豐富的社會閱歷和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗,為您或您的單位提供專業(yè)、周到、盡責(zé)的法律服務(wù)。
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