一、高等學校的行政主體地位

一般認為，高校是事業(yè)單位法人。我國《民法通則》依據(jù)法人宗旨、任務的不同，把法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人。劃分企業(yè)法人與非企業(yè)法人的一個重要標志就是是否以營利為目的，凡是以營利為目的均為企業(yè)法人，而不以營利為目的的組織則為非企業(yè)法人，如機關、事業(yè)、社團法人。我國《教育法》規(guī)定，“任何組織和個人不得以營利為目的舉辦學校及其他教育機構”。我國《高等教育法》第24條規(guī)定，“設立高等學校，應當符合國家高等教育發(fā)展規(guī)劃，符合國家利益和社會公共利益，不得以營利為目的”。國務院頒布的《社會力量辦學條例》第6條也規(guī)定，“社會力量舉辦教育機構，不得以營利為目的”。因此可見，我國高校屬于非企業(yè)法人中的事業(yè)單位法人。

作為事業(yè)單位法人的高校，其法律地位比較特殊。“一類是以權力服從為基本原則，以對學校的行政管理為主要內容的教育行政關系;另一類是以平等有償為基本原則，以財產所有和流轉為主要內容的教育民事關系。”教育行政關系反映的是國家與教育的縱向關系，其實質是國家如何領導、組織管理教育活動。這一關系主體的權利與義務事先由法律規(guī)定，當事人沒有自由選擇的余地。政府與高校即是一種不對等的領導與服從的法律關系。政府有絕對的權威，高校則必須履行行政機關的命令。而民事法律關系則是高校與其他機關、企業(yè)、社團法人的橫向關系，其實質是當事人之間的關系是平等、自愿的，各主體之間不具有行政上的隸屬關系，高校在取得法人資格后，有權獨立行使和參與民事活動。

因此，在現(xiàn)實的教育法律關系中，高校可以具有兩種主體資格：當其參與行政法律關系，取得行政上的權力和承擔行政上的義務時，它就是行政法律關系的主體;當其參與民事法律關系，取得民事權利和承擔民事義務時，它就是民事法律關系的主體。但是，高校民事法人資格的取得，主要是高校與周邊、鄰近的環(huán)境發(fā)生關系時取得的，直接與學生之間發(fā)生的關系涉及到民事法律關系還不是很普遍。也就是說，高校與學生之間的關系更多地是一種行政法律關系。而行政法律關系的構成中，其構成主體有行政主體與行政相對人。所謂行政主體是指依法享有并行使國家行政權力，履行行政職責，并能獨立承擔由此產生的相應法律責任的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織。而行政相對人就是行政法律關系的參加者和當事人，是行政主體享有權利或承擔義務的公民、法人或組織。

依據(jù)行政主體的概念界定，要具備行政主體的資格，要么是行政機關，要么是被授權的組織或被委托的組織。因此判斷一個非行政機關的組織是否有行政主體資格的關鍵，在于它是否有法律法規(guī)的授權或者國家機關的委托而享有行政權力。一般而言，社會組織、團體、企事業(yè)組織、基層群眾性自治組織被法律、法規(guī)授權或被行政機關委托后都能成為行政主體。當高校接受教育行政部門的領導與管理，在與教育行政機關的法律關系中，教育行政機關是行政主體，高校是行政相對人。但是，隨著角色、地位、場景等的變化，當高校管理學生時，它能否成為行政主體?

在全國首例大學生訴高校拒發(fā)“兩證”即畢業(yè)證和學位證的行政訴訟案發(fā)生后，全國行政法學會會長應*年指出：“學校尤其是國家設立的、在教育部備案的高等院校，應是國家法律法規(guī)的授權機關。”學校是教育制度的執(zhí)行者、實施者，而教育制度的執(zhí)行與實施，正是國家教育行政的重要內容。因此，從這個意義上說，學生與高校不能形成平等的民事法律關系，高校與學生之間只能是行政法律關系。“高校與學生的關系不同于普通的民事主體之間平等的法律關系，而是具有管理與被管理，命令與服從等性質的行政關系。”顯然，高校行政權力的取得基于對學生的管理與被管理、命令與服從的不對等基礎之上的，是因行政管轄而產生的。同時高校行政權力的取得是同教育者的教育權緊密相連，在很多情況下，行政權力的取得是由教育權轉化而來的。

二、高校處分權的可訴性

2005年教育部頒布的《普通高等學校學生管理規(guī)定第57、58條規(guī)定：“學校對學生作出開除學籍處分決定應當由校長會議研究決定。”“對學生開除學籍的處分決定書報學校所在地省級教育行政部門備案。”同時，我國《教育法》第42條規(guī)定：“受教育者有權對學校給予的處分不服，向有關部門提出申訴，……”也就是說，高校對學生的開除學籍處分，一是學校必須報上級機關備案;二是學生如果表示不服，可以向有關部門提出申訴。除此之外，法律上就無其它規(guī)定，沒有言及訴訟。因此，在司法實務當中，法院依據(jù)《教育法》的這一條規(guī)定，完全排除了學生對學校給予的處分尋求司法救濟的途徑。只有當申訴處理的決定仍不合理時，才允許申訴人以申訴的行政主管部門為被告，以高校為第三人提起訴訟。這一法律上的真空，即有“空白授權”之嫌。所謂“空白授權”的原則就是指“立法對本來應當由法律規(guī)定的法律構成要件甚至法律效果，授權由行政機關來規(guī)定，容易使公民的權利義務陷入不確定的狀態(tài)，也使行政權的濫用可能性增加到最大程度”。

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