所謂合同自由,是指當(dāng)事人依法享有締結(jié)合同、選擇相對(duì)人、選擇合同內(nèi)容、變更和解除合同、確定合同方式等方面的自由。在西方國(guó)家的合同法中,合同自由是合同法最基本的原則,是貫穿于合同法的一條主線,是研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。因此,我們必須深入探討合同自由的含義;具體而言,合同自由包括以下五方面
第一、締結(jié)合同的自由。
指雙方當(dāng)事人均有權(quán)選擇是否締結(jié)合同的自由,這種自由是決定合同內(nèi)容等方面自由的前提。如果當(dāng)事人不享有締結(jié)合同的自由,也就談不上自由決定合同內(nèi)容的問(wèn)題。
第二、選擇相對(duì)人的自由。
指當(dāng)事人有權(quán)自由決定與何人訂立合同。此種自由通常可以包括在締結(jié)合同的自由之中,但也可以與其相分立。例如,在現(xiàn)代社會(huì)某些公用事業(yè)服務(wù)領(lǐng)域不存在競(jìng)爭(zhēng),公用事業(yè)組織利用其壟斷地位,以標(biāo)準(zhǔn)合同方式從事交易時(shí),消費(fèi)者則別無(wú)選擇。也就是說(shuō),他們很難享有選擇訂約伙伴的自由,但他們畢竟享有訂立契約的自由。所以,從這種意義上說(shuō),選擇締約伙伴的自由和締結(jié)合同的自由還是有區(qū)別的。也正是這種區(qū)別,使我們看到,要真正實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)自由,必須以市場(chǎng)交易中有大量的參與主體存在為前提。因此,這項(xiàng)自由能否在市場(chǎng)交易中實(shí)現(xiàn),關(guān)鍵在于有一個(gè)充分的完全競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)存在。
第三、決定合同內(nèi)容的自由。
指雙方當(dāng)事人有權(quán)決定怎樣締結(jié)合同具體條款的自由。從自由決定合同內(nèi)容上說(shuō),當(dāng)事人有權(quán)通過(guò)其協(xié)商,改變法律的任意性規(guī)定,同時(shí)也可以在法律規(guī)定的有名合同之外,訂立無(wú)名合同或者混合合同。但是,合同的內(nèi)容若違背了法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和社會(huì)公共利益的要求,則將被宣告無(wú)效。
第四、變更和解除合同的自由。
指當(dāng)事人有權(quán)通過(guò)協(xié)商,在合同成立以后變更合同的內(nèi)容或解除合同。如前所述,當(dāng)事人享有的合同自由,首先包括締結(jié)合同的自由和決定合同內(nèi)容的自由。既然當(dāng)事人可以自由締結(jié)合同,當(dāng)然也可以通過(guò)協(xié)商自由解除合同;當(dāng)事人可以決定合同的內(nèi)容,同樣可以通過(guò)協(xié)商變更合同的內(nèi)容。因而,變更和解除合同的自由也是合同自由的組成部分。
第五、選擇合同方式的自由。
指締結(jié)合同的形式由雙方當(dāng)事人自由選擇。古代法律曾經(jīng)十分注重合同的締結(jié)形式及程序,如古羅馬法對(duì)買(mǎi)賣的儀式做了具體規(guī)定,被稱做“曼兮帕蓄”。(1)近代法律則崇尚形式自由,隨著經(jīng)濟(jì)生活節(jié)奏化的快速發(fā)展,現(xiàn)代合同法越來(lái)越注重交易形式的簡(jiǎn)化、實(shí)用、便捷、經(jīng)濟(jì),從而在合同方式的選擇上以“不要式為原則,以要式為例外”。
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