先和合伙人進(jìn)行協(xié)商,如果協(xié)商不成功可以起訴解決。
起訴流程基本步驟如下:
⑴起訴:當(dāng)事人書面或者口頭起訴。(第109、110條)
⑵審查立案:法院對當(dāng)事人的起訴,審查后決定立案(第108、111、112條)
⑶庭前準(zhǔn)備:主要包括①送達(dá)書狀,②告知權(quán)利義務(wù)以及合議庭成員,③審核材料、收集證據(jù),④通知必要訴訟參與人參加訴訟,⑤通知開庭并公告,⑥查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭,⑦宣布法庭紀(jì)律、告知權(quán)利義務(wù)、宣布審判人員和書記員、詢問回避這七項內(nèi)容。(第113-119條、第122-123條)
⑷開庭審理:包括法庭調(diào)查、法庭辯論、征求最后意見、調(diào)解四部分。其中,法庭調(diào)查包括當(dāng)事人陳述、舉證質(zhì)證二部分,當(dāng)事人可以提交新證據(jù)。(第124-128條)
⑸裁判:包括當(dāng)庭宣判和定期宣判兩種方式。當(dāng)庭宣判應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)發(fā)送判決書;定期宣判應(yīng)立即發(fā)給判決書。(第124條)
以上流程可以圖示如下:
起訴→審查→立案→庭前準(zhǔn)備→開庭審理→裁判。
個人合伙和合伙企業(yè)的區(qū)別;
我國合伙分為:個人合伙、法人合伙和合伙企業(yè)。
其中,只有合伙企業(yè)具有企業(yè)資格。他與個人合伙最大的不同在于,合伙企業(yè)的成立需要有書面協(xié)議。這是合伙企業(yè)成立的基礎(chǔ)。其次,他需要進(jìn)行工商注冊登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。在合伙企業(yè)解散時要像法人一樣進(jìn)行清算。在法律適用上合伙企業(yè)主要是使用《合伙企業(yè)法》用《民法通則》作為補充。
而個人合伙不必符合以上要求。只需合伙人之間有合伙和議并進(jìn)行實物或勞務(wù)等出資即可。且主要是規(guī)定于《民法通則》之中。
除此之外,它們之間的權(quán)利義務(wù)無本質(zhì)區(qū)別。對合伙債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
57.民法通則第三十五條第一款中關(guān)于"以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任",是指合伙人以個人財產(chǎn)出資的,以合伙人的個人財產(chǎn)承擔(dān);合伙人以其家庭共有財產(chǎn)出資的,以其家庭共有財產(chǎn)承擔(dān);合伙人以個人財產(chǎn)出資,合伙的盈余分配所得用于其家庭成員生活的,應(yīng)先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔(dān),不足部分以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)。
合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人,有權(quán)向其他合伙人追償。
47.全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額,對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任,對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的,可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯程序相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
48.只提供技術(shù)性勞務(wù),不提供資金、實物的合伙人,對于合伙經(jīng)營的虧損額,對外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,對內(nèi)則應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的,可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔(dān);沒有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投資比例承擔(dān)。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
56.合伙人互相串通逃避合伙債務(wù)的,除應(yīng)令其承擔(dān)清償責(zé)任外,還可以按照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定處理。
總結(jié):
1.成立個人合伙的特殊情況:
(1)合伙人既可以訂立書面協(xié)議,也可以訂立口頭協(xié)議成立個人合伙。通過口頭協(xié)議成立個人合伙的,其認(rèn)定較為特殊,即“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議,又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記,但具備合伙的其他條件,又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的,人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系”。
(2)不參與合伙經(jīng)營勞動的公民,只要其按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨铮⒓s定參與合伙盈余分配的,視為合伙人。
(3)不提供資金或?qū)嵨锏凑諈f(xié)議提供技術(shù)性勞務(wù),并約定參與盈余分配的,視為合伙人。
2.個人合伙的主要特征:
(1)個人合伙享有名稱權(quán),可以起相應(yīng)的字號;
(2)合伙人對合伙產(chǎn)生的債務(wù)對外承擔(dān)連帶責(zé)任,對內(nèi)依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)按份責(zé)任。
3.合伙事務(wù)的執(zhí)行:個人合伙的經(jīng)營活動。由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利;合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人,合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動,由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。
這里有一個重要的知識點:合伙人之間內(nèi)部協(xié)議對合伙人對外代表合伙和處理合伙事務(wù)能力的限制,不得對抗善意第三人。
4.入伙:根據(jù)《民通意見》第51條,在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人時,書面協(xié)議有約定的,按照協(xié)議處理;書面協(xié)議未約定的,須經(jīng)全體合伙人同意,未經(jīng)全體合伙人同意的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效。
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