一國兩制”偉大構(gòu)想的提出及其實踐為中國營造了區(qū)際司法協(xié)助的可能和環(huán)境。我國內(nèi)地、香港、澳門和臺灣四法域構(gòu)成了錯綜復(fù)雜的區(qū)際司法協(xié)助的主體,就仲裁裁決的承認和執(zhí)行而言,目前內(nèi)地與香港、澳門之間存在一個承認和執(zhí)行彼此仲裁裁決的安排,至于其他法域之間則沒有類似的統(tǒng)一規(guī)范。綜合域外經(jīng)驗,可以認為,承認和執(zhí)行區(qū)際仲裁裁決的模式可以進行如下四種選擇,即雙邊協(xié)議模式;各法域自主立法模式;區(qū)際聯(lián)合商事仲裁模式和《紐約公約》模式。前兩種方式為承認和執(zhí)行區(qū)際仲裁裁決的通常模式,區(qū)際聯(lián)合商事仲裁模式為晚近時期學(xué)人所首倡的嘗試性模式,《紐約公約》模式則標志著一種比較成熟的協(xié)助水平和路徑。對上述模式進行探討對我國區(qū)際仲裁裁決的承認和執(zhí)行具有重大借鑒意義。一、雙邊協(xié)議模式雙邊協(xié)議模式是指由中國四法域彼此兩兩之間進行協(xié)商,分別達成承認和執(zhí)行區(qū)際仲裁裁決的安排或者協(xié)定。這種模式的出現(xiàn)引發(fā)了褒貶不一的爭論,有學(xué)者認為這種做法違背了地位平等原則,即雙邊協(xié)議的方法實際上是將國家的中央機關(guān)與屬于國家的地方行政區(qū)域的特別行政區(qū)的終審法院放在平等的地位,而中央機關(guān)在本質(zhì)上是中央人民政府的職能部門,并不代表任一地方行政區(qū)域,因此,內(nèi)地與其他三法域簽訂的此種協(xié)議不合適。筆者以為,雙邊協(xié)議模式具有自身的優(yōu)劣之處,我們需要對其進行必要的揚棄,以促進我國區(qū)際仲裁裁決的承認和執(zhí)行。(一)雙邊協(xié)議模式的合理性1雙邊協(xié)議具有務(wù)實性中國區(qū)際法律沖突可謂錯綜復(fù)雜,四法域不僅在法律體系的歸屬上存在巨大差別,而且還橫亙著意識形態(tài)的沖突和緊張,尤其是內(nèi)地與臺灣地區(qū)之間的政治對立更加劇了區(qū)際法律沖突的尖銳性及其相互協(xié)助的困難。在這種情況下,只有通過對話而不是對抗的方式才能求得彼此仲裁裁決的承認和執(zhí)行。雙邊協(xié)議就是以對話的方式進行彼此接觸的成果,也為后續(xù)進一步合作奠定了基礎(chǔ)。目前,伴隨海峽兩岸關(guān)系的回暖,尤其是兩岸人民的跨峽經(jīng)濟交流日趨頻繁,通過雙邊協(xié)議模式首先進行民間性的仲裁裁決之承認和執(zhí)行,具有務(wù)實性。相比于兩岸的司法判決而言,民商事仲裁裁決更具有獲得優(yōu)先協(xié)助的可能,這不僅是因為仲裁裁決的政治色彩更弱,更因為柯*東先生對當代社會發(fā)展所作的斷言,即私法問題與公法問題、法律問題與政治應(yīng)該分別對待的現(xiàn)實主義”風(fēng)格。2雙邊協(xié)議符合我國區(qū)際法律沖突的階段性特點我國存在的四法域彼此之間的法律沖突具有不同程度的難度。大致而言,內(nèi)地與香港之間的法律沖突最為緩和,相互承認和執(zhí)行彼此仲裁裁決的活動最為頻繁和有效。有學(xué)者研究指出,香港承認和執(zhí)行內(nèi)地仲裁裁決的數(shù)量呈現(xiàn)出逐年急劇增長的特征,其中1993年為14件,占當年香港承認和執(zhí)行涉外仲裁裁決的58.3%強;1994年為10件,占當年香港承認和執(zhí)行涉外仲裁裁決的58.8%;1995年達到了24件,占當年香港承認和執(zhí)行涉外仲裁裁決的80%。而到1997年7月1日以前,香港法院執(zhí)行內(nèi)地仲裁裁決竟高達100件以上。反觀內(nèi)地與澳門,澳門地區(qū)回歸前沒有與內(nèi)地共同適用的條約和協(xié)議,很長一段時間內(nèi)并沒有承認和執(zhí)行內(nèi)地仲裁裁決,盡管有不少內(nèi)地裁決試圖在澳門法院得到承認和執(zhí)行,直到后過渡期的1998年上半年,中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作出的一份裁決才得到澳門法院的執(zhí)行。尤其是內(nèi)地與臺灣之間相互承認和執(zhí)行彼此仲裁裁決則相對被動、消極得多,導(dǎo)致此種現(xiàn)狀的原因,除了相互之間經(jīng)貿(mào)往來在密度和熱度上有所不及以外,還在于意識形態(tài)的障礙。因此,按照承認和執(zhí)行彼此仲裁裁決的難度由高到低的順序可認為,內(nèi)地與臺灣之間承認和執(zhí)行彼此仲裁裁決的難度最大,內(nèi)地與澳門之間次之,內(nèi)地與香港之間則最為寬松。不同難度呈現(xiàn)出的階段性決定了不能用一種統(tǒng)一協(xié)議的方式來對待區(qū)際仲裁裁決的承認和執(zhí)行,而只能采取分別的雙邊協(xié)議模式。
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