仲裁的保密性被很多學(xué)者視為仲裁的本質(zhì)屬性，它也是仲裁與訴訟的一個非常顯著的區(qū)別。國內(nèi)仲裁學(xué)界一般將仲裁保密性視為仲裁的一個本質(zhì)屬性，但是這種認(rèn)識在近來的國際仲裁實(shí)踐中面臨著顛覆性的挑戰(zhàn)，重新審視仲裁的保密性以及思考如何正確對待仲裁保密性成為當(dāng)務(wù)之急。

一、仲裁保密性概述

（一）仲裁保密性的概念

仲裁的保密性指的是仲裁程序的內(nèi)容、仲裁過程中展示的證據(jù)、仲裁裁決等仲裁中的信息不對當(dāng)事人以外的人披露。與仲裁的保密性相關(guān)的一個概念是仲裁的私人性。仲裁的私人性針對的是仲裁的過程，在仲裁的過程中，除了仲裁員、當(dāng)事人、當(dāng)事人的代理人以及證人，其他人不能進(jìn)入仲裁庭的審理，參加仲裁的程序。仲裁的保密性和仲裁的私人性這兩個概念是緊密相關(guān)的，有的學(xué)者甚至把他們稱之為一個硬幣的兩面。[1]但是兩者側(cè)重的方面存在差別。仲裁的私人性，側(cè)重于程序方面，即與程序無關(guān)的人無權(quán)參與程序，被排除在程序之外。但私人性并不必然保證仲裁保密性的實(shí)現(xiàn)，因為即使仲裁的過程是秘密的，也不意味著仲裁過程中產(chǎn)生的證據(jù)、仲裁裁決等不被公開，而這些顯然是仲裁保密性所更為關(guān)注的問題。

仲裁的保密性關(guān)乎兩方面的問題：第一，誰受仲裁保密性的制約？第二，仲裁保密性的范圍如何？

一般來說，仲裁過程中的三類參加者，即仲裁員、當(dāng)事人及其代理人和證人，受到仲裁保密性的制約，但這種制約要作具體分析。通常認(rèn)為仲裁員負(fù)有道德上的義務(wù)來維護(hù)仲裁的秘密性。[2]沒有當(dāng)事人的同意，仲裁員不應(yīng)當(dāng)透露仲裁過程的任何信息。如果仲裁協(xié)定規(guī)定當(dāng)事人及其代理人負(fù)有保密義務(wù)，則當(dāng)事人及其代理人毋庸置疑地負(fù)有此項義務(wù)。如果仲裁協(xié)定沒有明確規(guī)定，當(dāng)事人之間也沒有其他這樣的約定，則情況變得較為復(fù)雜，需要視仲裁庭的規(guī)則及仲裁適用的實(shí)體和程序法來決定。證人出于自愿出庭作證，并不受制于規(guī)范當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)定或者當(dāng)事人之間的約定，給證人施加保密的義務(wù)似乎不切實(shí)際。除此以外，證人很可能被施加保密的義務(wù)。

仲裁保密性的范圍一般包括：（1）仲裁程序的存在問題：（2）仲裁程序的實(shí)質(zhì)問題，例如其中產(chǎn)生的證據(jù)和交換的信息；（3）仲裁裁決。

對于仲裁程序的存在，在主要國際仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則中，一般并不規(guī)定必須對仲裁程序進(jìn)行保密。事實(shí)上，按照一般的國際實(shí)踐，很難做到絕對保密。因為當(dāng)事方可能負(fù)有向相關(guān)人員，比如股東或者債權(quán)人等披露仲裁程序存在的義務(wù)。因此對于單方面披露仲裁存在設(shè)定一種絕對的禁止似乎是不可行的。至于在仲裁程序的實(shí)質(zhì)問題上，例如其中產(chǎn)生的證據(jù)和交換的信息，很多學(xué)者認(rèn)為這應(yīng)當(dāng)屬于保密的范圍之內(nèi)。[3]1998年的倫敦國際仲裁院仲裁規(guī)則明確規(guī)定，除非當(dāng)事人同意或者有管轄權(quán)的法院的指令，否則仲裁過程中產(chǎn)生的仲裁文件或者其他證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密。[4]仲裁裁決，因其記錄著案件的詳情以及仲裁過程中確認(rèn)的證據(jù)等案情的核心問題，因此也應(yīng)屬于保密的范圍，對此問題，在國際仲裁法學(xué)界也已經(jīng)達(dá)成比較一致的認(rèn)識。