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寧波
合同約定的“最低保證條款”的效力
最低保證條款是指合同約定的無論是否發生損失，一方都享有固定收益的內容。常見于合資合同、委托理財合同、中外合作經營企業合同、建設項目參建合同和聯合建設合同中。關于最低保證條款的效力，現行立法對某些特定合同類型中最低保證條款的效力沒有一般性規定。事實上，合同的多樣性不允許立法以一般方式提供效力。在實踐中，對于不同類型的合同，最低保證條款的效力也不同。關于最低保證條款效力的立法，最高人民法院，1990年11月12日，首次為最低保證條款的有效性提供。第四條規定，合資合同中的最低保證條款無效。因為：最低保證條款違反了合資企業分擔風險、自負盈虧的原則。有最低擔保條款的合資企業稱為合資企業，實際上是貸款，違反了企業間非借貸資金的金融法律法規
中國證監會11月28日發布的《關于規范證券公司委托投資業務的通知》，2001年對證券公司在委托理財合同中簽訂的最低擔保條款作出了禁止性規定，受托人（證券公司）不得向客戶承諾利潤或分擔損失。但是，該通知屬于部門規則，效力較低。根據《合同法》，不得以此為依據否定委托理財合同中最低擔保條款的效力。
根據《證券法》，證券公司不得以任何方式向客戶承諾證券交易的利潤或賠償證券交易的損失，盡管本規定，委托理財合同中對最低擔保條款的效力沒有直接規定，但對證券公司小行為的禁止性規定是強制性規范。實踐中，對于證券公司與客戶之間委托理財合同中的最低擔保條款，法院根據該條款認定最低擔保條款無效。司法中最低保證條款的認定
在案件審理中，法院一般傾向于認定合同中的最低保證條款無效，具體做法如下：
對于合資合同中的最低保證條款，因為司法解釋明確規定無效,只要合同確實屬于合資合同,法院就會裁定無效,即使司法解釋是1990年,這可能不合適,，法院僅對委托理財合同中的最低保證條款適用
，法院將根據《證券法》的規定，認定證券公司與客戶之間的委托理財合同中的最低保證條款無效，一般而言，非證券公司與客戶之間的委托理財合同中的最低擔保條款也無效
對于建設項目合資合同中的最低擔保條款，法院傾向于將合資合同認定為合資合同，因此，我國法院傾向于考慮中外合作經營合同中的最低保證條款，作為有效的<
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