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寧波
完善上市公司反收購法
來源:
律霸小編整理
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2021-05-06
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在長期的市場實踐中，反收購制定了多種策略，主要包括訴訟、杠桿重組、支付“綠票”、“毒丸”計劃、金傘、交錯董事會、超多數表決規則等作為反收購的抗辯手段，反收購由被收購公司的管理層主導。在反收購過程中，管理層面臨著維護自身地位與促進股東利益的利益沖突。因此，對于是否允許被收購公司的管理層進行反收購，歷來眾說紛紜
一般來說，對被收購公司的反收購行為有以下規制規則：一是完全禁止規則；第二，例外許可規則；三是對待不同的規則：不同類別的反收購策略受不同的規則支配；第四，主要目的規則；第五，商業判斷規則目前，我國已有相關立法規范反收購行為，主要包括《公司法》、《證券法》和《股票發行與交易管理暫行條例》，而更為具體的規定是中國證監會頒布的《上市管理辦法》（以下簡稱《辦法》），該辦法初步賦予了上市公司應遵循的規則，中國證券市場是一個新興的、轉型的市場，上市公司大多是由原國有企業改制而來，由于我國上市公司特殊的股權結構和流通模式，我國上市公司的控制權轉讓市場不發達，上市公司治理水平不高，客觀上，通過收購上市公司，促進公司控制權市場的發展和市場資源的優化配置，為提高上市公司治理水平，促使管理層勤勉盡責，《辦法》鼓勵上市公司收購，《辦法》第一條規定，立法目的是“規范上市公司收購活動，促進證券市場資源優化配置，保護投資者合法權益，維護證券市場正常秩序”。雖然對鼓勵上市公司收購沒有明確規定，但目的之一是“促進證券市場資源優化配置”，因此，《辦法》中公司收購的價值取向可以理解為鼓勵上市公司收購，反收購的規定更為嚴格，《辦法》一般不禁止反收購，但以舉例的方式明確禁止一些反收購活動，《辦法》第三十三條第二款規定，收購人作出提示性公告后，被收購公司董事會除可以繼續履行所訂立的合同或者作出的決議外，不得提出下列事項：（1）發行股票（2）發行可轉換股票（3）回購上市公司股票（4）修改公司章程（5）訂立公司章程可能對公司資產、負債、權益或者經營成果產生重大影響的合同；除公司正常經營外（六）處置、收購重大資產，調整公司主營業務；但是，面臨嚴重財務困難的公司不需要調整業務或者開展業務。這些問題是西方國家常用的反收購策略。法律規制的方式通常不是將其全部禁止，而是使其服從商業判斷規則或管理層的信托義務。在我國，這是禁止的。立法的目的應該是考慮到法律法規不完善，司法水平有待提高。如果允許管理層從事上述禁止事項，將增加管理層利用反收購謀取私利、損害投資者利益的風險。由此可以看出證券監管機構對反收購的價值取向
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