至于捐贈，則會影響公司的信用關(guān)系和股權(quán)結(jié)構(gòu)以及出資的實收轉(zhuǎn)讓。因此，《公司法》關(guān)于轉(zhuǎn)讓出資的限制性規(guī)定對贈與也應(yīng)具有規(guī)范意義，即股東向他人贈與股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)征得全體股東過半數(shù)的同意。同意捐贈的股東不超過半數(shù)的，由對方股東購買股權(quán)。購買價格由雙方協(xié)商確定。如果談判失敗，可以通過評估來確定。半數(shù)以上股東同意捐贈的，其他股東仍有優(yōu)先購買權(quán)。但是，由于贈與是無償?shù)模苜浫瞬恢Ц秾r，其他股東不可能以所謂的“同等條件”行使優(yōu)先購買權(quán)。此時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格仍應(yīng)通過協(xié)商或評估來確定

此外，還應(yīng)允許公司章程對股東送禮作出更嚴(yán)格的限制，如提高股東同意的比例，甚至要求全體股東同意。因為贈與的無償性在一定程度上說明了股東不希望通過轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)自己的資本，因此提高贈與限制并不影響資本的自由流動。因此，根據(jù)《公司法》的立法精神，公司章程對股東授予股權(quán)的條件可以比《公司法》第七十二條對出資的繼承和夫妻分割作出更為嚴(yán)格的規(guī)定。出資繼承是依照繼承法的規(guī)定，將死者的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給繼承人的過程。離婚出資的分割，是婚姻法規(guī)定的共同財產(chǎn)的股權(quán)分割或者轉(zhuǎn)讓。因繼承、離婚等原因轉(zhuǎn)讓出資是“合法的”，不同于協(xié)議約定的有償轉(zhuǎn)讓。繼承人、遺贈人或其配偶繼承出資并成為公司股東是否自然？《公司法》第七十六條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其法定繼承人可以繼承股東資格；但公司章程另有規(guī)定的除外?！边@就意味著，繼承人在公司章程中沒有相反的規(guī)定，當(dāng)然是為了獲得股權(quán)而成為股東。筆者認(rèn)為，這一原則也應(yīng)類推適用

對于有限責(zé)任公司的股權(quán)質(zhì)押，《擔(dān)保法》第七十八條第三款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股份質(zhì)押的，適用《公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，質(zhì)押合同自股份質(zhì)押記載于股東名冊之日起生效?！?。根據(jù)《公司法》第七十二條的規(guī)定，可以認(rèn)為股東將其股份作為債權(quán)人質(zhì)押給同一公司的其他股東不受限制；股東向同一公司股東以外的債權(quán)人質(zhì)押股權(quán)，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；半數(shù)以上股東不同意或者在合理期限內(nèi)不購買質(zhì)押股權(quán)的，視為同意質(zhì)押，股權(quán)是否可以作為強(qiáng)制執(zhí)行的主體存在兩種學(xué)說。消極觀點認(rèn)為，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，就等于把新的合伙人強(qiáng)加給其他股東，其他股東還要擔(dān)心新股東的聲譽(yù)和合作等一系列問題；此外，法律規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以股東大會決議為基礎(chǔ)，并經(jīng)一定數(shù)量的其他股東批準(zhǔn)。如果允許強(qiáng)制轉(zhuǎn)移，顯然違背自愿原則，不符合法律規(guī)定。根據(jù)這一觀點，股權(quán)不能強(qiáng)制執(zhí)行，債權(quán)人也不能因股權(quán)而獲得救濟(jì)

肯定了股權(quán)作為一種可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)權(quán)，是保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的唯一有效措施，也是避免股東借出資之名的唯一有效措施，當(dāng)被執(zhí)行股東的其他財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人時，改變財產(chǎn)性質(zhì)避債是必要的手段?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行若干問題的規(guī)定（試行）》，最高人民法院對債務(wù)人在有限責(zé)任公司中的股權(quán)可以作為人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的物持肯定意見。條例第五十二條規(guī)定：“人民法院可以拍賣，依照《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定，經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，以其他方式出售或者轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司的投資權(quán)或者股權(quán)。不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買擬轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或者股權(quán)。不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。人民法院也可以允許和監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益或者股權(quán)，并將轉(zhuǎn)讓所得用于清償被執(zhí)行人的債務(wù)p> 《公司法》還確認(rèn)，第七十三條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東權(quán)益時，應(yīng)當(dāng)通知公司和全體股東，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起二十日內(nèi)不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！奔垂蓹?quán)強(qiáng)制執(zhí)行時，其他股東在收到法院通知后20日內(nèi)有優(yōu)先購買權(quán)

這里的“優(yōu)先購買權(quán)”如何實現(xiàn)是一個問題。如上所述，優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當(dāng)以對外轉(zhuǎn)讓的主要條件通知為基礎(chǔ)，包括擬受讓人和擬轉(zhuǎn)讓價格條件。只有這樣，才能在“同等條件”下實現(xiàn)優(yōu)先購買股權(quán)。實際上，法院是通過拍賣來處理股權(quán)的。如何保護(hù)老股東的優(yōu)先購買權(quán)，《最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（征求意見稿）第三十五條規(guī)定：“因強(qiáng)制執(zhí)行等原因拍賣有限責(zé)任公司股份的，公司股東可以要求以拍賣底價行使優(yōu)先購買權(quán)。股東不行使優(yōu)先購買權(quán)的，非股東不得請求以拍賣后的拍賣價格行使優(yōu)先購買權(quán)。公司股東因底價重新確定，以新確定的底價主張優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持p>

這讓我想起了今年5月底發(fā)生的深航股票拍賣會。正是因為這次拍賣，老股東國航股份有限公司未能實現(xiàn)優(yōu)先購買權(quán)。如果這種情況今后再次發(fā)生，老股東是否可以按照拍賣底價直接行使優(yōu)先購買權(quán)，需要在今后的司法解釋中明確規(guī)定