對于民商事合同,法律約束相對較小。一般來說,只要協(xié)議不違反法律的強制性規(guī)定,它就是有效的,對雙方都有約束力。《公司法解釋(三)》第二十五條規(guī)定,有限責任公司的實際投資者與名義投資者簽訂合同,約定實際投資者出資并享有投資權(quán)益,名義投資者為名義股東。實際出資人與名義股東對合同效力有爭議的,人民法院應(yīng)當通知實際出資人;合同法第五十二條沒有規(guī)定的,合同視為有效。《合同法》第五十二條規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:(一)當事人一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益的;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;(三)以法律形式隱瞞違法目的的;(四)損害公共利益的;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。也就是說,只要雙方自愿平等地達成協(xié)議,不損害他人、集體和國家的利益,不違反其他強制性規(guī)定,協(xié)議就是合法有效的。相關(guān)內(nèi)容:代理持股協(xié)議中的風險
任何合作都存在風險,代理持股協(xié)議中的實際股東和名義股東也面臨著這個問題,他們各自的風險是不一樣的。
1。實際股東可能面臨的風險:(1)實際股東在法律上不是公司的股東,依照公司法不能直接行使股東的權(quán)利和職能,股東身份或資格的法律證明是公司股東名冊。實際股東雖出資,但其姓名未在公司股東名冊上登記,故實際股東依法列入股東名冊,不屬于公司股東。實際股東要行使股東的收益權(quán)和表決權(quán),只能通過名義股東行使。實際股東的權(quán)益可能受到名義股東的侵害,從表面上看,名義股東有權(quán)處分其名下的股份。面對各種利益誘惑,名義股東可以在未經(jīng)實際股東同意的情況下轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、處分股份,或者行使股東表決權(quán)等權(quán)利,或者將股份轉(zhuǎn)讓給實際股東等。縱觀整個代理持股行為,也是實際股東面臨的最大、最不可控的風險。未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收風險是無法規(guī)避的,即使實際股東和名義股東各司其職,配合良好,實際股東仍存在一個不可回避的風險——未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收風險。如果條件成熟時,實際股東想終止代理持股協(xié)議,從幕后走向前臺,在外界看來,這是股權(quán)轉(zhuǎn)讓,股權(quán)轉(zhuǎn)讓自然要交稅。也就是說,實際股東要想收回自己的東西,使其“名副其實”,就必須納稅,因為稅務(wù)機關(guān)通常不承認“當事人之間存在代理持股關(guān)系,股權(quán)未發(fā)生變化”的說法。當實際股東出資不到位或者出資有瑕疵時,名義股東需要對債權(quán)人承擔補充責任。實際股東出資不到位,或者出資有其他瑕疵的,債權(quán)人只能根據(jù)公司股東名冊和工商登記確定名義股東出資不到位,有權(quán)要求名義股東補足出資。為了保護債權(quán)人,法律規(guī)定名義股東需要承擔補充責任,并在承擔補充責任后可以向?qū)嶋H股東追償。然而,在一次補償一次追償?shù)倪^程中,名義股東為此付出的時間和精力卻是不可估量的損失。簡而言之,在代表股東持股的行為中,實際股東是“匿名”的,不能“公正”地行使股東的權(quán)利;名義股東是“名義”的,會因“身份空殼”而承擔原本不屬于自己的責任。相信企業(yè)和股東在考慮上述風險,權(quán)衡各方利弊后,都能找到自己的答案。你知道嗎
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