摘要作為現代國際商事仲裁中第一個也是最基本的意思自治原則,強制法的適用并不是絕對的,強制法在一定程度上限制了其適用。本文界定了強制法的概念,并從可仲裁性和法律適用兩個方面探討了強制法在國際商事仲裁中的作用。國際商事仲裁的契約性特征決定了意思自治原則成為國際商事仲裁領域的基本原則和首要原則,它貫穿于仲裁的整個過程,包括仲裁協議的訂立,在仲裁地點和仲裁機構的選擇、仲裁庭的組成、仲裁程序法等方面應充分尊重當事人對法律含義和實體的選擇。因此,可以說“當事人意思自治是仲裁過程中應當適用的首要原則”。然而,在國際商事仲裁領域,意思自治原則的適用并不總是牢不可破的。它至少受到兩個因素的影響:強制性規則和公共秩序原則。因此,雙方之間的協議被拒絕和拒絕。在仲裁過程中,強制性規則和公共秩序會在許多情況下介入,對意思自治產生影響。本文擬對這一問題進行探討。首先,國際商事仲裁中強制法的定義。所謂強制性法律,是指相對于自由裁量法而言,當事人協議不能排除的法律。19世紀杜莫林提出意思自治理論時,指出根據當事人意思自治不能排除強制性習慣[2]。例如,人的能力適用屬人法,不動產所在地的法律適用不動產。薩維尼首先將強制法分為公共秩序和強制性法律規則。此后,孟子、希魯徹等學者進一步發展了絕對法理論。一般來說,強制法包括兩部分:強制性規則和公共秩序。盡管它們通常被視為強制法的一般概念,但它們之間的區別仍然很明顯。強制性規則是法律本身規定其強制性的法律。它可以體現在對特定法律關系的規定中,在特定的法律部門具有“直接適用性”。公共秩序是關系到法律最終目標的那些基本原則和國家最基本的法律政策,良好的風俗習慣和社會福利,它不是具體的而是籠統抽象的規定,制度性規則性強,具有很強的不確定性和較大的靈活性,它的作用是“排除外國法律的適用”。
在國際商事仲裁中,強制性規則和公共秩序會在許多情況下干預,以對抗當事人的意思自治,例如確定仲裁協議的有效性(實質是管轄權問題),仲裁裁決的有效性和仲裁程序的合法性。因此,有必要對國際商事仲裁中可能發揮作用的強制性規則和公共秩序進行界定。就強制性規則的類型而言,從各國立法來看,一般涉及外匯管理法、勞動法、消費者權益保護法、競爭法、反壟斷法、環境保護法等領域,它們的共同特點是反映了國家對宏觀經濟政策和相關社會福利問題的保護。就其起源而言,強制性規則包括:1。合同準據法中的強制性規則。仲裁地法律中的強制性規則。合同準據法以外的強制性規則:可以是國內法上的強制性規則,也可以是國際統一實體法上的強制性規則。承認和執行仲裁裁決的國家的強制性規則。至于公共秩序,由于其更大的靈活性和不確定性,很難作出詳細的分類。但是,就其起源而言,公共秩序應當包括:(1)仲裁地的公共秩序;(2)承認和執行裁決地的公共秩序。在國際商事仲裁中,強制規則和公共秩序會根據一定的情況影響意思自治。你知道嗎
該內容對我有幫助 贊一個
被擔保的主債權種類有哪些
2021-03-03現役軍人結婚未審查違法嗎
2020-12-13什么是商標變更
2021-02-09農村民房房照丟失了怎么辦
2020-12-17離異后親生母親是否具有法定監護權
2020-12-24獨資有限公司是否可以股權贈與
2020-12-05什么叫做婚姻自由
2020-11-12交通事故致人死亡的多久可以量刑
2021-03-22房子抵押給個人可以過戶嗎
2020-12-21法院保全銀行卡的期限
2021-03-17合同債權質押的有效條件是什么
2020-12-31離職后公司扣工服折舊費違法嗎
2021-02-16寒暑假勞動關系如何認定
2020-12-09員工意外險怎么做賬
2021-01-02團體意外險和雇主責任險的區別是什么
2020-11-08車輛被炸可不可以向保險公司索賠
2021-01-26意外傷害保險范圍是什么
2021-03-02國內水路、陸路貨物運輸保險的基本內容有哪些
2020-12-10貨物運輸保險糾紛案例
2021-03-17只能在當地購買人壽保險合同嗎
2020-12-31