在實踐中,筆者提到了過度承包人的問題。當這些人承擔的分包工程出現(xiàn)質(zhì)量缺陷時,他們與總承包方簽訂的合同的有效性是處理中不可避免的問題。對于與不具備建筑業(yè)資質(zhì)的企業(yè)或者個人簽訂的分包合同的效力,最高人民法《建設工程解釋》第四條規(guī)定:“承包人違法分包,違法分包建設工程或者不合格的實際建造師以有資質(zhì)的施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程合同的行為無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定,沒收當事人已經(jīng)取得的違法所得。”第二條規(guī)定:“建設工程施工合同無效,但建設工程竣工驗收合格,承包人要求按照合同約定支付工程價款的,第三條第二款規(guī)定:“建設工程施工合同無效,建設工程未通過竣工驗收,修繕工程未通過竣工驗收,承包人要求支付工程價款的,不予支持。”>
也就是說,即使合同無效,在施工過程中出現(xiàn)質(zhì)量缺陷,只要違法承包人或違法分包人能夠證明責任不在其一方,然后參照生效合同的規(guī)定,要求合同相對人根據(jù)現(xiàn)有工程量支付合理的工程報酬。
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