在工程建設實踐中,承包人必須根據實際情況和當地情況,選擇合理適用的法律手段追償工程欠款。在具體操作中,可以考慮以下思路:
首先,要求用人單位提供支付擔保。通過以上比較可以看出,支付擔保是保證債權實現的最安全、最方便、最經濟的法律手段。付款保函在國際工程承包市場上得到了廣泛的應用。然而,在我國,由于合同市場不規范,競爭激烈,長期處于買方市場。為了贏得合同業務,保持與業主的長期合作關系,承包商往往不敢提出這樣的要求,即使提出,十有八九會被拒絕。在這種客觀情況下,承包商仍然不能放棄。不管成功的可能性有多小,他都得努力。在合同談判過程中,即使合同當事人不能在付款條件下獲得有利的地位,也可以作為保證。其次,要考慮法定抵押權的適用。如果承包商未能獲得付款擔保,他應準備申請合法抵押。一旦用人單位未能按合同約定及時支付工程款,就要提高警惕,運用法律手段維護自身權益。從以上比較可以看出,代位權與法定抵押權相比,必須具有債務人怠于行使的到期債權,且必須訴諸訴訟,適用條件苛刻,法律程序復雜,成本高昂。因此,當發包人不提供付款擔保,工程款拖欠時,承包人應首先考慮用法定抵押擔保債權的實現。
在實施法定抵押時,還必須注意標的物必須是發包人所有的建設工程。承包人明知在建房地產不歸發包人所有,仍進行工程建設的,視為自愿承擔工程款支付風險。因此,與總包單位簽訂分包合同的分包單位,因建設工程不屬于總包單位所有,不得直接享有法定抵押權。另外,建設項目為商品房的,在項目竣工前,發包人(開發商)已分別與消費者簽訂房屋預售合同,發包人未支付工程款的,承包人的合法抵押權與消費者的權利可能發生沖突。根據《城市房地產管理法》第四十四條規定,雙方在房地產部門辦理了交易登記手續的,消費者取得房屋所有權,法定抵押權消滅。雙方未辦理交易登記手續的,房屋仍歸開發商所有,承包人仍享有法定抵押權。最后,考慮行使代位權。代位權雖然受到諸多限制,但在既沒有支付擔保,也沒有法定抵押的情況下,代位權是唯一的選擇。比如,建設項目是國家重點工程或者目的關系國計民生的工程,就不能實行法定抵押。這時就要考慮是否符合設立代位權的條件,從而行使代位權收回工程款。你知道嗎
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