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寧波
承包人違法分包建設(shè)工程的合同無(wú)效
《建筑法》第六十七條規(guī)定，承包人違反本法規(guī)定，將承包的工程分包或者轉(zhuǎn)包的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，這兩種行為屬于違反本法規(guī)定的行為行政法的禁止性規(guī)定；合同法也有禁止非法分包和非法分包的相同規(guī)定。根據(jù)建筑立法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，承包人實(shí)際取得的收入，與建筑施工企業(yè)借出建筑施工企業(yè)合法資質(zhì)取得的利息和不符合條件的建筑施工企業(yè)借出資質(zhì)簽訂施工合同取得的利息相類似，屬于違法所得，應(yīng)當(dāng)由法院在訴訟中予以追繳。因此，在實(shí)踐中，要嚴(yán)格把握非法轉(zhuǎn)包和非法轉(zhuǎn)包的延伸范圍。
根據(jù)2000年1月30日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條第二款規(guī)定，違法分包是指：（一）總承包人將建設(shè)工程分包給沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的單位；（2） 在建設(shè)工程總承包合同中，承包人未經(jīng)建設(shè)單位同意或者批準(zhǔn)，將承包的建設(shè)工程的一部分交給其他單位竣工的；（三）總承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工分包給其他單位施工的；（4） 分包商將承包的建筑工程分包出去。分包，是指承包人承包建設(shè)工程后，不履行合同規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)，將承包的建設(shè)工程全部直接分包給他人的行為。人民法院審理有關(guān)案件，應(yīng)當(dāng)將非法分包、非法分包的認(rèn)定限定在上述范圍內(nèi)。
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