勞務分包:是指工程總承包人、總承包人或專業分包人根據勞務分包合同,將承包工程的施工勞務分包給具有相應資質條件的勞務分包人,由發包人支付勞務費的方式勞動報酬。顧名思義,是在施工過程中輸出勞務,沒有技術特點和高水平的腦力勞動,勞務分包商只需服從管理,按指令完成進度即可。
我國建筑勞務分包管理形勢不容樂觀,許多建筑勞務分包合同無效。根據《中華人民共和國合同法》第二百七十二條的規定,發包人可以與總承包人訂立施工合同,也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工合同。發包人不得將一個承包人完成的建設工程分割成若干部分發包給若干承包人。總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意,可以將自己承包的部分工程委托給第三人。第三人與總承包人或者勘察、設計、施工承包人就完成的工作成果對發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的建設工程全部分包給第三人,也不得將其承包的建設工程肢解后以分包的名義單獨分包給第三人。
禁止承包人將工程分包給無相應資質的單位。禁止分包商將承包工程分包出去。建設工程主體結構的施工,必須由承包人自己完成。”由此可見,建筑勞務分包合同無效的情形主要有三種:
建筑勞務分包合同無效的第一種情形:未經發包人同意的非法分包。
從《合同法》的上述條款不難看出,只要將承包的工作轉包給他人,就需要征得用人單位的同意,用人單位應當承擔連帶責任。未經用人單位同意,將構成“非法分包”,造成更為復雜的后續問題,承擔法律責任。建設工程合同實質上是一種合同,因此建設工程合同具有人身性質。只有發包人信任承包人,工程才能移交承包人施工。未經發包人授權,承包人無權將承包工程分包出去。在民法理論中,這種行為屬于無權處分行為。用人單位自始至終不承認的,該行為無效。許多企業和個人以“專業分包”為由,非法分包工程。根據《合同法》,即使是“專業分包”,也需要征得用人單位的同意。
建筑勞務分包無效的第二種情況是沒有相應資質的“非法分包”。
合同法第272條也談到了資質問題,那么建筑勞務企業是如何監管的呢?根據建設部2001年3月8日頒布的《建筑勞務分包企業資質標準》的規定,即使是勞務分包作業也需要資質。不僅僅是手頭上的一些工人能幫助別人。其實,資格也是一個準入門檻。它是國家發給企業的“準入證”,可以用來衡量一個企業的實力。《中華人民共和國建筑法》第二十六條和《建筑市場質量管理條例》第二十五條明確規定,禁止超越資質承攬業務,這與《合同法》第272條是一致的。建筑勞務分包合同無效的第三種情形:將工程肢解,以勞務分包的名義將工程“分包”給其他企業。
在我國,承包人將建設項目肢解,攫取利潤,再將剩余工程以勞務分包的名義“轉包”給其他企業的做法較為普遍。另外,勞務分包企業將剩余工程轉包給他人施工,直接影響工程質量。根據《合同法》第272條,“建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成”,那么承包人將工程肢解后,再以勞務分包的名義將部分工程“轉包”給其他企業,是無效的。你知道嗎
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