為進一步貫徹寬嚴相濟方針,更好地體現教育救助原則,刑法修正案(八)對刑法中的累犯規定進行了修改,增加了未成年人犯罪不構成累犯的規定。也就是說,刑法第六十五條第一款規定:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,在刑罰執行后五年內或者赦免后,犯本應判處有期徒刑以上刑罰的罪的,是累犯但刑法第六十六條同時規定:“危害國家安全的犯罪分子,恐怖活動和黑社會性質組織犯罪在刑罰執行完畢或者特赦結束后,隨時再犯上述罪行的,以累犯論處?!?。《刑法》第三百五十六條規定:“因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品被判處刑罰,犯本節規定的罪的,從重處罰”,即毒品累犯。這兩種情節與累犯一樣,都是對再次犯罪的犯罪分子,特別是特殊累犯和毒品累犯的加重處罰情節。因此,在審判實踐中,對于未滿18周歲的被告人是否構成特殊累犯和毒品累犯,如同其不構成累犯一樣,存在著很大的分歧和問題。爭議中有一種觀點認為,刑法修正案(八)只規定未成年人犯罪不構成累犯,對特殊累犯和毒品累犯沒有相應的修改,應當承認未成年人犯罪可以構成特殊累犯和累犯。另一種觀點認為,刑法修正案(八)對累犯的修改是基于對未成年人權利的保護。從刑法寬嚴相濟原則出發,應當認為未成年人累犯不構成特殊累犯和毒品累犯。這既符合刑法修正案的目的,也有利于未成年人的教育救助。此外,還有第三種觀點認為,未成年人累犯不構成特殊累犯,但可以構成毒品累犯。從法律風格的角度來看。刑法第六十五條、第六十六條屬于總則中的累犯規定。前者是總則,規定“刑罰執行完畢或者赦免后,應當在五年內判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子”,后者規定“危害國家安全的犯罪分子,恐怖活動或者黑社會性質組織犯罪在刑罰執行完畢或者赦免后隨時再次犯罪”是前者,它強調在這種情況下,累犯是累犯的一種特殊情況,二者是漸進的。前者的“但書”將未成年犯排除在累犯之外,后者則在前者的基礎上增加了其他形式的累犯,這些累犯包括在前者規定的累犯和“但書”中。在立法方面。
修改第六十五條排除未成年人累犯是刑法修正案(八)加大對未成年人保護力度的亮點之一,但刑法修正案(八)也修改了第六十六條,增加了兩項特別累犯罪名。如果認為特殊累犯包括未成年人犯罪,那么將未成年人犯罪排除在累犯之外,同時將未成年人犯罪納入特殊累犯并不矛盾。這與立法意圖背道而馳。因此,不能構成累犯。
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