1、 根據(jù)我國《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定，如果小產(chǎn)權(quán)房是違法建筑，政府有權(quán)拆除違法建筑，因此不違法。有關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定施工的，責(zé)令停止施工；仍能采取糾正措施消除對方案實(shí)施影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)5%以上10%以下的罰款；不能采取糾正措施消除影響的，限期拆除逾期不能拆除的，沒收實(shí)物或者違法所得，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。第六十五條在鄉(xiāng)、村規(guī)劃區(qū)內(nèi)，未依法取得農(nóng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照農(nóng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止建設(shè)，限期改正；逾期不改正的，可以拆除。第六十六條建設(shè)單位和個(gè)人有下列行為之一的，由當(dāng)?shù)厥小⒖h人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除：，并可以處臨時(shí)建設(shè)工程造價(jià)一倍以下的罰款：（一）未經(jīng)批準(zhǔn)擅自進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的；（二）未經(jīng)批準(zhǔn)擅自進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)的；（三）超過批準(zhǔn)期限不拆除臨時(shí)建筑物、構(gòu)筑物的。根據(jù)以上對違法建筑概念的認(rèn)定，可以具體從以下幾個(gè)方面進(jìn)行分析：（1）行為客體的認(rèn)定，包括建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施。根據(jù)《辭海》的相關(guān)定義，“建筑”一般是指主要用于人們生產(chǎn)、生活或其他活動(dòng)的水池、水壩、倉庫等；“設(shè)施”是設(shè)備的同義詞，是指生產(chǎn)、生活所需的各種設(shè)備和物資。因此，從這個(gè)詞本身的含義來看，建筑物、構(gòu)筑物和設(shè)施的概念是指人造建筑，如民用建筑、工業(yè)建筑、農(nóng)業(yè)建筑和園林建筑；“構(gòu)筑物”是指人們一般不直接進(jìn)行生產(chǎn)和生活的人造建筑生活活動(dòng)，如水塔、煙囪等。《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》改變了《城市規(guī)劃法》中三個(gè)字的定義，將其列為建筑物、構(gòu)筑物、道路、管道和其他工程建設(shè)。”《市容環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》仍然將這三個(gè)字并列使用，因此“設(shè)施”可以作為道路、管道等工程建設(shè)的總稱，并有法律對這三個(gè)字加以區(qū)分。（二）行為事實(shí)的認(rèn)定，包括新建、改建、擴(kuò)建。

A.新建建筑物是指新建的建筑物。違法建設(shè)主要有兩類：一是違反土地管理規(guī)范，未經(jīng)土地管理部門批準(zhǔn)的違法建設(shè)。包括占用耕地和農(nóng)村私有土地。二是違反規(guī)劃管理規(guī)范，未經(jīng)規(guī)劃管理部門批準(zhǔn)，無一本兩證，擅自施工的行為。包括違反一書兩證記錄、超標(biāo)或變更設(shè)計(jì)方案的施工行為，體現(xiàn)在提高建筑容積率上。

B.擴(kuò)建是指在原有建筑的基礎(chǔ)上，增加原有建筑占用空間的建設(shè)項(xiàng)目。它通常會(huì)增加建筑面積或高度。理解違法建設(shè)中的擴(kuò)張行為，需要注意以下兩點(diǎn)：一是建設(shè)項(xiàng)目必須在原有建筑的基礎(chǔ)上進(jìn)行，包括在原有建筑的頂部和側(cè)面，但必須與原有建筑緊密相連。如果建在原建筑旁邊，雖然走廊與原建筑相連，但應(yīng)視為新建，而不是擴(kuò)建。二是必須增加原有建筑物的建筑面積或高度，即增加建筑物或構(gòu)筑物的占用空間，如增加建筑物樓層、增加裙樓等，如果只是通過建筑物內(nèi)部改造，增加原有建筑物的建筑面積或?qū)嵱妹娣e，這不是擴(kuò)張，而是重建。

指原建筑的高度，或不增加原建筑的面積。要理解違法建筑的改建行為，需要注意以下兩點(diǎn)：一是改建只改變原有建筑結(jié)構(gòu)，不對外擴(kuò)張。如房屋加固、房屋內(nèi)部分層、墻柱變化、墻體及原有結(jié)構(gòu)均屬于改建。二是改造可能造成建筑面積或?qū)嵱妹娣e的增加，如陽臺(tái)。但是，由于這種行為并沒有在高度和水平方向上擴(kuò)展原有建筑的占用空間，因此不屬于擴(kuò)展行為。第三，如果拆除重建原有建筑，即使超出原有面積，也要重建而不是擴(kuò)建。因此，在上述三種類型中，不難理解，實(shí)踐中常見的破墻商鋪、住宅改造和群租都是違法建筑。（三）行為違法性的認(rèn)定，包括違法的行政法律規(guī)范、民事法律規(guī)范、業(yè)主公約等管理法規(guī)。

A.違反行政法規(guī)。目前，行政法規(guī)對違法建筑違法性的認(rèn)定依據(jù)很多，分散在不同的法律法規(guī)和規(guī)章中。不同的部門從不同的角度對違法性進(jìn)行認(rèn)定，所采用的標(biāo)準(zhǔn)也不同。有的以違反禁止性規(guī)定為違法判定標(biāo)準(zhǔn)，如《公路法》、《鐵路法》、《民用航空器法》；有的以違反特定標(biāo)準(zhǔn)為違法判定標(biāo)準(zhǔn)，如《市容環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》；有的以行政部門的批準(zhǔn)為標(biāo)準(zhǔn)，作為判定違法性的標(biāo)準(zhǔn)，如《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》、《水法》等。在實(shí)踐中，相關(guān)管理部門也都是根據(jù)自身的法律依據(jù)，以不同的標(biāo)準(zhǔn)來判定違法建設(shè)的違法性。

B.違反民法。民法規(guī)范中沒有違法建筑這一概念。但是，根據(jù)《民法通則》關(guān)于相鄰關(guān)系的規(guī)定，可以認(rèn)為只要建筑行為侵犯了相鄰當(dāng)事人的合法權(quán)益，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法行為。

C違反業(yè)主公約和其他管理規(guī)定。《北京市物業(yè)管理辦法》第十一條第六款規(guī)定，建筑物及其附屬設(shè)施的改建申請，應(yīng)當(dāng)經(jīng)專有部分占建筑物總面積三分之二以上、總面積三分之二以上的業(yè)主批準(zhǔn)業(yè)主人數(shù)。同時(shí)，該條第1款規(guī)定了業(yè)主大會(huì)的權(quán)力：制定或修改業(yè)主大會(huì)的管理?xiàng)l例和議事規(guī)則。因此，為保證小區(qū)外觀與整體物業(yè)環(huán)境的和諧統(tǒng)一，小區(qū)業(yè)主可以在業(yè)主大會(huì)等自主管理?xiàng)l例中共同約定其他禁止建設(shè)的情形。《物權(quán)法》第八十三條第一款規(guī)定，業(yè)主應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和管理規(guī)定。可見，法律也承認(rèn)《業(yè)主公約》對所有業(yè)主的約束力。

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