疑人,消費者之于商家等等,都有一定的偏護規(guī)定,健康社會很難對此非議。如果角色不平等就是人權不平等,那么人權推論下去是很滑稽的。我們必須看到,有些角色不平等是不合理的,例如農(nóng)民和城市人的不平等,這是社會機制安排的角色(自然角色),帶有歷史宿命性;但是,有的角色是自擇的(自主角色),不法侵害者就是一個自主角色,相反防衛(wèi)者是消極自主的。二者在刑法上的不平等,完全是因為積極的自主和消極的自主決定的。換個方式考慮,角色的改變可以測度人權是否平等——那就是任何人改變角色后,法律賦予角色的法律權利是否同樣有效。但是,侵害者在遭受過當防衛(wèi)的時候,除非他理性行事(參見后面“給遭遇過當防衛(wèi)者的正確提示”)則并沒有改變不法侵害者的角色,這個身份未有效消除,逆防衛(wèi)就是角色錯誤。急迫侵害情景下,自主角色遭遇的不平等只能歸咎于自主的不理性。4.刑法講求安定價值只有刑法相對安定,人權保障才會安定。在已經(jīng)二難的情況下,給復雜的侵犯與防衛(wèi)問題增加糾纏不清的法律限定,人權保障必然陷入事實認定無果的混亂,甚至連事后救濟也非常困難,這正是“界限越多,則難以界定的情況愈多;難以界定的情況愈多,則爭論的問題愈多;爭論的問題愈多,則法的不安定性愈多。”逆防衛(wèi)就是這樣一種典型的不安定的法律建議。所以,平等理應是某個具體綜合價值平臺上的平等。犯罪人人權保障觀念,在這個平臺下,還不是一個最重要的支柱,因為這里考慮的不是刑罰的情景。(二)人權理念的植根位置逆論對“保障犯罪人人權”的讀解角度和背景設定是不恰當?shù)摹D嬲撝^二戰(zhàn)以來趨勢曰:“在法律理念尤其是刑法理念中,對被告人的人權保護觀念日益濃厚,大有成為評價、廢立、適用和解釋法律的最高準則之勢。”并謂“(應)使刑法真正成為公民特別是犯罪人的大憲章。”這暴露了它諸多理念植根的謬誤。這里,我不得不指出逆論在“犯罪人”概念上的混淆。逆論注釋說:“此處以及下文的‘犯罪人’如無特別說明與‘不法侵害人’在同一意義上使用”,其實,刑法的“犯罪人”和“不法侵害人”有重大區(qū)別,“不法侵害人”不一定是刑法意義的犯罪人,因此我認為在防衛(wèi)問題上所提“犯罪人”屬于犯罪學意義的概念;進一步講,如果提及近代“大憲章”意義的“犯罪人”,則是針對既定的、刑法界定了的特殊群體(罪犯)而言的,其意義在于刑罰。如此分析,這里就出現(xiàn)角度錯誤了,對犯罪學意義“犯罪人”的急迫防衛(wèi),大憲章保障首先是“善良人的憲章”保障,而對刑法意義“犯罪人”的國家防衛(wèi)(刑罰),大憲章保障才主要考慮“自從刑法存在國家代替受害人實行報復時開始,國家就承擔著雙重責任:正如國家在采取任何行為時,不僅要為社會利益反對犯罪者,它的目的不僅在于設立國家刑法權利,同時也要限制這一權利,它不只是可罰性的緣由,也是它的界限,因此表現(xiàn)出悖論性:刑罰不僅要面對犯罪人保護國家,也要面對國家保護犯罪人,不但要面對犯罪人,也要面對檢察官保護市民,成為公民反對司法專橫和錯誤的大憲章”拉德布魯赫明確表達的意思是“悖論性”,可是逆論卻強調刑法“特別是犯罪人的大憲章”,如此消解,當然可以推論犯罪人大憲章是“評價、廢立、適用和解釋法律的最高準則”,但是差之毫厘,失之千里。在急迫侵害情況下,“李斯特大憲章”的很多“憲章理由”是不合引用的,例如,“刑法立法的根本錯誤……在于過高地估計了行為的外在結果而未顧及行為人的內心思想”,這不切合急迫防衛(wèi),除非把防衛(wèi)者視為神仙。實際上它強調刑罰“立法和司法均應更多地考慮犯罪人的個性特征”判罰應當“將重點更多地放在行為人的內心世界上,而不是行為的外在結果上。”
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