公司法第130條

股份的發(fā)行，實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利。

同次發(fā)行的股票，沒股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當相同。任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當支付相同價額.公司法第131條股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

以超過票面金額為股票發(fā)行價格的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準。

以超過票面金額發(fā)行股票所得溢價款列入公司資本公積金。

股票溢價發(fā)行的具體管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。

股票發(fā)行與交易制度應(yīng)以規(guī)范制度的公司制度為基礎(chǔ)。但我國的股票市場卻是在公司制度尚未得到法律嚴格規(guī)范以前即已形成，并得到很快發(fā)展。我國公司制定以后，有關(guān)股票發(fā)行與交易制度的許多內(nèi)容已為公司法所規(guī)范調(diào)整，對股票發(fā)行價格的規(guī)范管理即是其中之一。

股票發(fā)行價格，是股票發(fā)行人要求投資者認購其所發(fā)行的每一股票所應(yīng)支付的價額。股票發(fā)行價格從量的角度，確定了發(fā)行人與投資者之間的籌資投資關(guān)系，以及新老股東之間(如發(fā)行新股時)股東權(quán)益平衡關(guān)系。因此，公司法把股票發(fā)行價格規(guī)定為招股說明書的應(yīng)記載事項，并規(guī)定了股票發(fā)行價格的確定原則。

一、同次發(fā)行、同一價格

公司法第130條規(guī)定：“同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格條件應(yīng)當相同。任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當支付相同價額。”這一規(guī)定可以簡述為“同次發(fā)行、同一價格”，這是確定股票發(fā)行價格的基本原則。我國公司法對股票發(fā)行價格的這一規(guī)定，是符合股票及股票發(fā)行的性質(zhì)的。

股票不是一種設(shè)權(quán)證券，而只是既存的股東權(quán)的表彰。也就是說，股東權(quán)并不是由股票而創(chuàng)設(shè)的，只是在股份有限公司依法設(shè)立，股東權(quán)因此而依法確定后，公司才可將股票發(fā)行給股東作為其權(quán)益的表彰，此時經(jīng)發(fā)行的股票才具有了與股東權(quán)不可分離的有價證券性質(zhì)，即如我國公司法所規(guī)定的，“股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證”。股票發(fā)行是發(fā)行人為設(shè)立股份有限公司或擴大資本而募集股份，并應(yīng)募認購的投資者交付股票的法律行為。股票發(fā)行實質(zhì)是公司法人的組織過程，即以認購股份為條件征集公司法人成員(即股東)的組織過程。因此，股票發(fā)行所體現(xiàn)的公司與股東之間的關(guān)系，不是一種商品交易關(guān)系，而是一種資本組織關(guān)系。投資者按照發(fā)行認購股份或“購買”股票實質(zhì)上并無交易性質(zhì)。依公司法規(guī)定，股票發(fā)行包括股份募集或認購和股票交付兩個階段。在股票募集或認購階段，投資者按股票的發(fā)行價格認購股份，投資者認購股份并交納股款后，并不能馬上取得股票，而只是取得了成為公司股東的權(quán)利。在股份有限公司經(jīng)法定程序登記成立后，公司才可以正式向股東交付股票。此時，股票發(fā)行才為結(jié)束，股票才能夠作為資本憑證進入流通領(lǐng)域，成為商品。根據(jù)公司法第136條，如果公司最終未能設(shè)立，或者雖已募足股份但未辦理設(shè)立登記，投資者即使已繳納了股款，也不能按發(fā)行價格取得股票，此時，如果發(fā)行人將股票交付投資者，所交付的股票也是“廢票”。

由上可知，股票發(fā)行價格具有以下性質(zhì)：第一，股票發(fā)行價格，并不是股票的“商品價格”，不是公司與股東間交易股票的價格，因為與一般商品(包括交易市場上的股票)不同，未經(jīng)發(fā)行的股票(即在發(fā)行人將股票交付股東前的股票)是沒有任何價值的，而一般商品(包括交易市場上的股票)，在交易以前就已有價值和市場價格。第二，股票發(fā)行價格實質(zhì)上只是一種投資量的要求和證明，也就是在募集股份時，股票發(fā)行價格是表示投資者欲取得每一股份所應(yīng)投入的資本量;在交付股票后，股票發(fā)行價格是證明投資者所取得每一股份已投入的資本量。第三，股票可以面額發(fā)行，亦可以溢價發(fā)行，但無論以什么價格發(fā)行，其發(fā)行價格均代表了每股投資量，只是發(fā)行價格中屬于面額的部分列入注冊資本，而溢價部分列入資本公積金。

既然股票發(fā)行價格只是代表了每一股份的投資量，那么依據(jù)公司制度原理，法律做出同次發(fā)行、同一價格的規(guī)定，就是順理成章的了。在股份有限公司的資本組成上，有兩個基本原則：一是股份要細小均一分割;二是要同股同權(quán)，同股同利。同股同權(quán)、同股同利是股份有限公司制度的基石，而作為同股同權(quán)、同股同利的前提，是每股所代表的資本量相等，否則，同股同權(quán)、同股同利便毫無實際意義。所以，在股份有限公司組織過程中，投資者等量投資必須能夠獲得等量的股東權(quán)益，體現(xiàn)在股票發(fā)行價格上，就是要“同股同價”。這里需要說明的是，同一發(fā)行價格僅限于同次發(fā)行中。在股份有限公司存續(xù)期間，公司可以多次發(fā)行股票，由于公司資本處于不斷變動過程中，已發(fā)行股票所代表的實際資本量也在作相應(yīng)的變化;如果公司股票已上市，其市場價格也在不斷變化。為了維護新老股東間權(quán)益的平衡，公司在發(fā)行新股時，必須根據(jù)公司凈資產(chǎn)、其股票市場價格等因素，確定發(fā)行價格，新股的發(fā)行價格完全可以與老股不同。

在實踐中，有一種與“同次發(fā)行、同一價格”的規(guī)定相悖的做法，就是異價發(fā)行。所謂異價發(fā)行，是指在同一次發(fā)行股票時，有兩個以上的發(fā)行價格。在我國前一個時期的股票發(fā)行市場上，這種現(xiàn)象甚為普遍。其基本做法是，發(fā)起人(主要是國有股)以資產(chǎn)按股票面額折股，即面額發(fā)行，而法人股和公開發(fā)行的個人股則以高于股票面額的價格認購，即溢價發(fā)行。

支持異價發(fā)行的觀點主要有二：一是認為國有股多為現(xiàn)存企業(yè)，在折股時對其資產(chǎn)往往評估過低，或沒有評估企業(yè)的整體價值，需要用其他股東溢價投入的部分進行補償。另一種觀點則認為，異價發(fā)行可以使公司獲得發(fā)行利潤，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的增值。這兩種觀點實際上均認為，異價發(fā)行使低價認購股票的股東從高價認購的股東那里獲取了額外收益(因為發(fā)行后公司全部資產(chǎn)是按股份均攤的)，并且認為這種獲益是合理的。其實，這種合理性根本就不存在。就上述第一種觀點來說，資產(chǎn)評估應(yīng)在折股之前而不是之后進行，折股后如果發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)評估不當，應(yīng)重新評估重新折股，而不應(yīng)直接用溢價部分的資本收入作為補償，否則，無論未評估到的資產(chǎn)部分高于或低于溢價部分的資本收入，都存在一部分股東無償分享另一部分股東的投資的問題。另外，因資產(chǎn)評估失誤而由其他股東來補償?shù)淖龇ǎ@然有失公平。就上述第二種觀點來說，顯與股票發(fā)行的性質(zhì)相悖，因為公司發(fā)行股票不是營利行為，股票發(fā)行所得均為資本，而不是利潤;股票發(fā)行是公司與股東間的組織行為，其間不存在股東之間的利益交換關(guān)系，如果部分股東利用股票發(fā)行占有了其他股東的利益，則有違公平原則。

從當前的實踐來看，股票異價發(fā)行有以下弊端：(1)實質(zhì)上否定了同股同權(quán)、同股同利的原則;(2)由于以不同發(fā)行價格募集來的資本最終按股份數(shù)分攤，一部分股東通過公司的組織過程侵占了其他股東的權(quán)益;(3)由于這種侵占是對資本的侵占，而公司的利益分配是按股份進行的，所以這種侵占所導(dǎo)致的不公平將貫穿公司存在的始終;(4)異價發(fā)行導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系的混亂，實踐中許多公司的國有股放棄配股權(quán)，盡管其原因有多種，但國有股通過異價發(fā)行獲取了先期利益以致“被迫”放棄配股權(quán)也是重要原因之一，而這種放棄配股權(quán)的做法又導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系進一步混亂。所以，我國公司法明確規(guī)定同次發(fā)行、同一價格，有相當重要的現(xiàn)實意義。

作為目前證券市場管理的主要法規(guī)，《股票發(fā)行與交易管理暫行條列》(下稱“暫行條例”)并沒同次發(fā)行、同一價格的原則。《股份有限公司規(guī)范意見》(下稱“規(guī)范意見”)雖然對股票發(fā)行價格做了規(guī)定，但其規(guī)定頗有含混之處。“規(guī)范意見”第27條第3款規(guī)定：“公司同次發(fā)行的同種類別股票，發(fā)行價格須一致”。這里的關(guān)鍵是如何理解什么是“同種類別股票”。“規(guī)范意見”并沒指明這里的“同種類別”是哪一類的類別，而且“規(guī)范意見”對股票類別作了較為復(fù)雜的劃分，不僅有普通股、優(yōu)先股的區(qū)別，亦有國家股、法人股、個人股和外資股的劃分。按照“規(guī)范意見”的規(guī)定，既然國家股、法人股、個人股和外資股屬于不同類別的股票，那么，在同一次發(fā)行中，分別對這些類別的股票確定不同的發(fā)行價格，就不是不規(guī)范的了。所以，公司法強調(diào)“任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當支付相同價額”，顯然確有所指。

圖文摘自網(wǎng)絡(luò)，由廣州楊友元律師為您推薦。