實際上,仲裁庭的做法也不同。westacre案仲裁庭認為,如果被申請人不在陳述中提出事實,仲裁庭將不必進行調查,仲裁庭的調查方向將完全取決于雙方的陳述。本案仲裁庭視自己為法官而非檢察官,在沒有雙方提供證據的情況下不進行任何調查。在上述icc8891案中,仲裁庭首先承認,根據舉證責任規則,聲稱存在賄賂的一方應提供證據。然而,仲裁庭當時認為,通常很難證明賄賂的事實;事實上,合同的非法目的往往隱藏在看似不顯眼的條款背后,這就是為什么仲裁員別無選擇,只能自己分析這些條款。因此,仲裁庭在調查當事人的行為及相關證據時,事先設定了以下參考標準:一是代理人提供證據的能力;第二,代理人履行合同的期限;第三,傭金在政府合同價格中的比例。經分析,仲裁庭認定,在本案中,代理人的董事長和總經理拒絕了仲裁庭的出庭請求,這表明他們故意避免就賄賂問題作證;代理人贏得政府合同的過程很短,這表明存在行賄的可能性;在一般商業慣例中,傭金約占合同價格的1%-2%,而在這種情況下,雙方約定的傭金高達18.5%。仲裁庭認為,這表明代理人向他人支付了相當一部分傭金。此外,盡管由于缺乏記錄而無法確定代理人的具體活動,但根據證人的證詞、一些發票和傳真,仲裁庭認為,有理由相信代理人的實際工作是確保第三方收到這筆錢。通過上述分析,仲裁庭得出結論,所有跡象表明,簽署咨詢合同時的實際目的是賄賂政府官員,因此該合同無效。[29]仲裁庭在上述兩個案件中的不同態度反映了對仲裁庭地位的不同理解。如果仲裁庭只是當事人選定的爭議法官,并且只對當事人負有義務,那么他們肯定會對可能的賄賂采取消極態度。但是,我們認為,雖然仲裁庭是由各方選擇的仲裁員組成的非政府組織,并對各方履行判決義務,但這并不意味著它不應主動調查涉及賄賂的行為。這是因為:第一,仲裁庭除了有義務為當事人提供判決服務外,還有義務尊重和執行法律。目前,世界各國都明確規定賄賂為違反刑法的犯罪行為。上述國際公約還要求各國嚴厲打擊向外國公務員行賄的行為。仲裁庭沒有理由無視這些規定,更不用說被非法當事人用作犯罪工具。第二,仲裁庭對各方當事人最重要的義務之一是確保其裁決能夠根據1958年《承認及執行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱《紐約公約》)在外國得到承認和執行。《紐約公約》第5條第2款將違反裁決執行國的公共政策作為拒絕承認和執行裁決的原因之一。如果仲裁庭認定包含賄賂的合同合法,并據此作出裁決,則執行裁決的國家的法院可能會駁回該合同。(3) 仲裁庭在處理涉嫌賄賂案件時的報告責任,除了確定自己的管轄權、審理和作出裁決外,仲裁庭是否還應向有關部門報告涉嫌賄賂或其確定存在的賄賂?眾所周知,與訴訟相比,保密是國際商事仲裁的優勢之一,審判和裁決不公開是國際商事仲裁的基本原則。然而,當案件涉及非法賄賂行為時,保密原則并不是絕對的。一般認為,在這種情況下,仲裁庭有義務向其所屬的仲裁機構報告。特別是國際商會等國際知名常設仲裁機構對仲裁庭裁決的審查非常嚴格。[30]因此,仲裁庭自然會向其仲裁機構報告可能的或確定的賄賂行為。主要爭議在于仲裁庭是否有義務向有關國家機關,特別是處理刑事犯罪的機關報告?從理論上講,仲裁員是以私人身份處理糾紛,但即使是普通公民或公民,仲裁員也不應沉溺于犯罪行為,仲裁方式也不能成為逃避犯罪的天堂。[31]然而,除個別國家外,世界上大多數國家的立法都沒有規定仲裁員有義務向國家機關報告。[32]當然,正如這位學者所指出的,嫌疑人及其職責不值得仲裁機構承認。[33]從仲裁實踐來看,沒有仲裁庭向有關國家機關報告。[34]
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