江蘇省高級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

?(2006)蘇民三終字第0128號(hào)

上訴人(原審原告)鄒文才，男，1964年12月13日出生，漢族，農(nóng)民，住江蘇省邳州市運(yùn)河鎮(zhèn)鎮(zhèn)北二路漢邦禮品處。

委托代理人高琪，江蘇徐州富成方正律師事務(wù)所律師。

委托代理人吳繼斌，徐州礦業(yè)大學(xué)教師。

被上訴人(原審被告)邳州市新星文化發(fā)展有限公司，住所地江蘇省邳州市運(yùn)河鎮(zhèn)青年?yáng)|路115號(hào)。

法定代表人沈波，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人沈明奎，江蘇徐州彭城律師事務(wù)所律師。

委托代理人王海泉，邳州市文化與體育局文化科科長(zhǎng)。

被上訴人(原審被告)張振，男，30歲，漢族，系邳州市良友文體用品超市業(yè)主，住江蘇省邳州市運(yùn)河鎮(zhèn)青年?yáng)|路大東方家具城對(duì)面邳州市良友文體用品超市。

上訴人鄒文才因與被上訴人邳州市新星文化發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱新星公司）、張振著作權(quán)侵權(quán)糾紛一案，不服江蘇省徐州市中級(jí)人民法院(2006)徐民三初字第6號(hào)民事判決，于2006年8月1日向本院提起上訴。本院于2006年9月4日立案受理并依法組成合議庭，于同年10月12日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人鄒文才及其委托代理人高琪，被上訴人新星公司委托代理人沈明奎、王海泉到庭參加訴訟。被上訴人張振經(jīng)本院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審法院查明：

邳州市是農(nóng)民畫(huà)之鄉(xiāng)，邳州市文化局曾經(jīng)舉辦了各類培訓(xùn)班，培養(yǎng)了大批的農(nóng)民畫(huà)畫(huà)家。鄒文才自九十年代初就參加了邳州市文化局的農(nóng)民畫(huà)培訓(xùn)班，在老師的指導(dǎo)下，創(chuàng)作了農(nóng)民畫(huà)《喜事》。該幅作品以鄉(xiāng)村的一條街道為背景，描繪了農(nóng)村在冬季雪后的一天迎取新娘的熱鬧場(chǎng) 景。畫(huà)面中部突出描繪了新娘花轎、伴娘花轎、轎夫、媒婆及送親隊(duì)伍的形象，上部主要描繪了新郎及迎親人們的喜悅形態(tài)，人、物、景的繪畫(huà)線條流暢，畫(huà)面中的人物有八十余人，其神態(tài)、動(dòng)作各異。色彩的使用上著重使用了大紅、黃、綠、藍(lán)、粉紅、白幾種顏色，搭配合理。整幅畫(huà)面看起來(lái)生動(dòng)、形象、喜慶，較好體現(xiàn)了 作品“喜事”的含義。1992年－1998年間，該作品曾分別獲得中國(guó)民族文化博覽會(huì)，中國(guó)民間美術(shù)學(xué)會(huì)93上海桂花節(jié)組委會(huì)，中國(guó)群眾文化學(xué)會(huì)、全國(guó)群眾文化活動(dòng)中心和徐州市文化局頒發(fā)的獲獎(jiǎng)證書(shū)。四份獲獎(jiǎng)證書(shū)均標(biāo)明了作品的作者為鄒文才。

為了宣傳邳州市的農(nóng)民畫(huà)，邳州市文化局每年舉辦農(nóng)民畫(huà)培訓(xùn)班，集中收購(gòu)培訓(xùn)班學(xué)員的作品，到全國(guó)各地舉辦展覽會(huì)。鄒文才分別于1993年、1994年、2003年、2004年參加了此類培訓(xùn)班，在老師的指導(dǎo)下，每一次都以原作品《喜事》的原稿為基礎(chǔ)（除個(gè)別細(xì)節(jié)有所改動(dòng)），再作出作品《喜事》，每一次的《喜事》都由文化局以60或80元的價(jià)格收購(gòu)，然后參展。

為了舉辦農(nóng)民畫(huà)展覽活動(dòng)和對(duì)外交往活動(dòng)的方便，新星公司于2003年5月12日設(shè)立，該公司系獨(dú)立企業(yè)法人。

2003年，新星公司制作了長(zhǎng)、寬30厘米左右、厚3厘米的包裝袋。該包裝袋的兩面分別以《喜事》和另外一幅 農(nóng)民畫(huà)為裝飾畫(huà)面，畫(huà)面的上部分空白處載有“中國(guó).江蘇.邳州農(nóng)民畫(huà)”字樣，畫(huà)面未署作者姓名。2005年11月，邳州市良友文體用品超市銷售了用該包裝袋包裝的農(nóng)民畫(huà)、剪紙，一套商品的價(jià)格為100元。鄒文才認(rèn)為新星公司制作包裝袋和邳州市良友文體用品超市銷售此商品的行為均侵犯了其著作權(quán)，遂訴至法院，要求判令新星公司、張振立即停止侵權(quán)行為并賠償損失20萬(wàn)元及支付取證費(fèi)100元、律師代理費(fèi)3800元。

一審法院認(rèn)為：

（一）《喜事》系受著作權(quán)法保護(hù)的作品，其作者為鄒文才。雖然鄒文才參加了邳州市文化局和新星公司舉辦的農(nóng)民畫(huà)培訓(xùn)班，得到了培訓(xùn)班老師的指導(dǎo)與幫助，但由于鄒文才是一個(gè)農(nóng)民畫(huà)愛(ài)好者，不是新星公司的工作人員，雙方之間不存在雇傭的法律關(guān)系，《喜事》不是為了完成工作任務(wù)而創(chuàng)作；新星公司為鄒文才提供的創(chuàng)作條件也不屬于法人或其他組織為創(chuàng)作專門提供的資金、設(shè)備或資料；新星公司每一次買《喜事》是用于展覽，所支 付的費(fèi)用是購(gòu)買作品的使用權(quán)，故新星公司關(guān)于《喜事》為職務(wù)作品及其支付了使用費(fèi)而享有著作權(quán)的主張不成立。

（二）在新星公司收購(gòu)《喜事》作品時(shí)，雙方未對(duì)使用范圍進(jìn)行約定，因此新星公司支付的收購(gòu)款只能視為支付一次展覽使用的費(fèi)用。新星公司未經(jīng)鄒文才許可，用《喜事》作為畫(huà)面印制包裝袋，擅自擴(kuò)大對(duì)作品的使用范圍，侵犯了鄒文才對(duì)該作品享有的署名權(quán)、復(fù)制權(quán)以及由此 產(chǎn)生的獲得報(bào)酬權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

張振系經(jīng)營(yíng)超市的個(gè)體業(yè)主，在其經(jīng)銷新星公司商品的過(guò)程中，無(wú)證據(jù)證明其明知侵權(quán)而故意銷售該包裝袋，故其僅應(yīng)承擔(dān)停止銷售而不應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

鄒文才主張新星公司賠償損失20萬(wàn)元，但未能提供其損失及新星公司獲利，故本案應(yīng)依法酌定其損失賠償額。依據(jù) 相關(guān)法律規(guī)定，考慮到實(shí)際銷售的是包裝袋中的剪紙、農(nóng)民畫(huà)等，而非《喜事》作品；新星公司將《喜事》作品制作成包裝袋也只是對(duì)外包裝起到裝飾作用，對(duì)于獲利產(chǎn)生的作用較小；新星公司將《喜事》作品印制在包裝袋的側(cè)面，也是為了宣傳邳州市的農(nóng)民畫(huà)等因素，酌情確定本案的賠償數(shù)額為2000元。另外，鄒文才已支付的取證費(fèi)及律師代理費(fèi)屬為制止侵權(quán)而支出的合理費(fèi)用，也應(yīng)由新星公司承擔(dān)。

（三）新星公司認(rèn)為鄒文才在兩年前就明知侵權(quán)而未主張權(quán)利，本案已過(guò)訴訟時(shí)效的主張，因無(wú)證據(jù)支持而不能成立。

據(jù)此，該院依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十條第一款第（二）項(xiàng)、第十一條第一款、第十七條、第四十六條第（七）項(xiàng)、第四十八條第二款的規(guī)定，判決：一、于判決生效之日起新星公司立即停止制作該包裝袋、張振立即停止銷售該包裝袋；二、新星公司于判決生效之日起 十日內(nèi)賠償鄒文才人民幣2000元；三、新星公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付鄒文才合理費(fèi)用人民幣3900元。一審案件受理費(fèi)人民幣5680元，由鄒文才 負(fù)擔(dān)4680元，新星公司負(fù)擔(dān)1000元。

鄒文才上訴稱：已有證據(jù)表明新星公司印制的侵權(quán)包裝袋數(shù)量不少于20000只，一審法院酌定的2000元損失賠償額明顯偏低。請(qǐng)求撤銷一審判決，予以改判或發(fā)回重審。

新星公司答辯稱：被上訴人雖然不完全同意一審法院關(guān)于事實(shí)及法律責(zé)任的認(rèn)定，但請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

張振未作答辯。

本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一審酌定的2000元損失賠償額是否適當(dāng)。

鄒文才二審新提供的證據(jù)為李永剛、王勇、楊海波、彭輝、陳文艾的證人證言，用以證明被控侵權(quán)包裝袋的印刷數(shù)量不少于20000只。

李永剛出庭作證稱，其于2006年9月15日聽(tīng)天龍印務(wù)的張志昌經(jīng)理說(shuō)天龍印務(wù)04、05年為新星公司印制了 大約14000－15000只被控侵權(quán)包裝袋。王勇出庭作證稱，其于2006年7月29日聽(tīng)徐州市海鴻彩色印刷有限公司的李照武總經(jīng)理說(shuō)該公司共為新星公司印制了三次被控侵權(quán)包裝袋，每次印刷數(shù)量都是2000－3000只。陳文艾出庭作證稱，其于新星公司幫忙的一年內(nèi)所看到的被控侵權(quán)包裝袋數(shù)量有4000 －5000只，其中一次會(huì)議就用了300多只。　

新星公司二審新提供的證據(jù)為：

1、江蘇省邳州市文化館的證明，用以證明《喜事》為職務(wù)作品且鄒文才同意新星公司使用《喜事》作品印制被控侵權(quán)包裝袋。

2、李麗升的證人證言，用以證明鄒文才取得的包裝袋系其贈(zèng)送給張振的。

3、楊洪凱、王艷、周聰?shù)淖C人證言，用以證明鄒文才同意新星公司使用《喜事》作品印制被控侵權(quán)包裝袋。

雙方均認(rèn)為對(duì)方二審新提供的證據(jù)在一審中可以提供而未提供，故不屬于二審新的證據(jù)。

本院認(rèn)為，鄒文才二審新提供的證據(jù)均形成于一審?fù)徍笄遗c二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)相關(guān)聯(lián)，應(yīng)作為二審新的證據(jù)并納入質(zhì)證范圍；新星公司二審新提供的證據(jù)與二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)無(wú)關(guān)，不應(yīng)作為二審新的證據(jù)。

新星公司質(zhì)證認(rèn)為，楊海波、彭輝二審未能出庭作證，故對(duì)其書(shū)面證人證言的真實(shí)性不予認(rèn)可。李永剛、王勇、陳文艾二審雖已出庭作證，但其表述的印制數(shù)量不確定且陳文艾未曾在我公司幫忙一年且天天上班，故對(duì)該三份證言內(nèi)容的真實(shí)性持有異議。

本院認(rèn)為，因楊海波、彭輝未能出庭作證，故本院對(duì)該兩份書(shū)面證人證言的真實(shí)性不予確認(rèn)。雖然李永剛、王勇、陳文艾均已出庭作證，但由于李永剛、王勇關(guān)于印制數(shù)量的陳述內(nèi)容系傳聞證據(jù)且無(wú)其它證據(jù)加以佐證，陳文艾亦無(wú)證據(jù)證明其確曾在新星公司幫忙一年且天天上班， 證人間關(guān)于印制數(shù)量的表述均不確定等因素，故本院對(duì)李永剛、王勇、陳文艾所陳述的印制數(shù)量的真實(shí)性不予確認(rèn)。

當(dāng)事人對(duì)于一審法院查明的事實(shí)均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。

二審查明：

新星公司委托天龍印務(wù)印制了被控侵權(quán)的包裝袋。

本院認(rèn)為：

鄒文才系涉案美術(shù)作品《喜事》的著作權(quán)人。新星公司未經(jīng)許可擅自使用《喜事》作品印制包裝袋，侵犯了鄒文才對(duì)該作品依法享有的著作權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

根據(jù)著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，人民法院在著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件中適用法定賠償時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮作品類型、合理使用費(fèi)、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)。雖然鄒文才關(guān)于被控侵權(quán)包裝袋的印制數(shù)量不少于20000只的主張無(wú)證據(jù)支持且涉案作品的使用也僅起裝飾作用，但考慮到新星公司系為商業(yè)性目的擅自使用《喜事》作品，新星公司亦確曾在天龍印務(wù)印制過(guò)被控侵權(quán)的包裝袋及商業(yè)性使用時(shí)可能的印制數(shù)量，且《喜事》作品曾多次獲獎(jiǎng)，具有較 高的的藝術(shù)價(jià)值及影響力等因素，一審法院酌定的2000元損失賠償額偏低，不利于保護(hù)著作權(quán)人的利益，應(yīng)予糾正。

??? 綜上所述，鄒文才的上訴理由成立。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤。依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十條第一款第（五）項(xiàng)、第（六）項(xiàng)、第四十七條第（一）項(xiàng)、第四十八條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī) 定，判決如下：

一、維持江蘇省徐州市中級(jí)人民法院(2006)徐民三初字第6號(hào)民事判決第一、三項(xiàng)；

二、撤銷江蘇省徐州市中級(jí)人民法院(2006)徐民三初字第6號(hào)民事判決第二項(xiàng)及案件受理費(fèi)部分；

三、新星公司于判決生效之日起10日內(nèi)賠償鄒文才損失人民幣6000元。

一審案件受理費(fèi)人民幣5680元，由鄒文才負(fù)擔(dān)2000元、新星公司負(fù)擔(dān)3680元。二審案件受理費(fèi)人民幣 5680元、郵寄費(fèi)人民幣600元，合計(jì)6280元，由鄒文才負(fù)擔(dān)2000元、新星公司負(fù)擔(dān)4280元（鄒文才已預(yù)交的二審案件受理費(fèi)及郵寄費(fèi)本院不予退 還，新星公司應(yīng)負(fù)擔(dān)部分于支付損失賠償額時(shí)一并給付）。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　呂　娜
代理審判員　施國(guó)偉
代理審判員　陳芳華

二○○六年十一月十五日

書(shū)　記　員　王方瑋

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