尊敬的審判長、審判員：

根據《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條，我接受本案原告高傳香的委托，擔任其與鄖西縣人民醫院醫療侵權糾紛一案的第一審訴訟代理人，現依據事實與法律，就本案爭議的焦點問題發表如下代理意見：

一、被告鄖西縣人民醫院擅自聘用沒有醫生執業資格的人員單獨實施醫療行為，本案中對患者張慶海實施麻醉和擬對患者實施破腹探查術的人員均不具備醫生執業資格，屬于非法行醫行為，由此造成的嚴重后果由鄖西縣人民醫院承擔。

1、本案中對患者實施麻醉的柯昌祿和擬對患者實施破腹探查術的雷尚國，經查明均即不具有醫師資格，又不具備執業證書，卻單獨承擔重大麻醉手術，其行為嚴重違反《中華人民共和國執業醫師法》第十四條第二款“未經醫師注冊取得執業證書，不得從事醫師執業活動.”和《 麻醉藥品管理辦法》第二十五條第一款的規定“使用麻醉藥品的醫務人員必須具有醫師以上專業技術職務并經考核能正確使用麻醉藥品。”，符合《中華人民共和國執業醫師法》第三十九“擅自開辦醫療機構行醫或者非醫師行醫的，由縣級以上人民政府衛生行政部門予以取締，沒收其違法所得及其藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫師吊銷其執業證書；給患者造成損害的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”和《療事故

處理條例》六十一條所規定“非法行醫，造成患者人身損害，不屬于醫療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責任；有關賠償，由受害人直接向人民法院提起訴訟。”的行為性質，屬于非法行醫行為。

2 、被告鄖西縣人民醫院擅自聘用沒有醫生執業資格的人員單獨實施醫療行為，違反《醫療機構管理條例》第二十八的規定“療機構不得使用非衛生技術人員從事醫療衛生技術工作。”其行為是國家堅決予以取締的行為。

二、被告所聘用的不具備醫生執業資格的人員在實施麻醉的過程中嚴重違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，直接造成患者死亡的嚴重后果。

1、首先，被告違反《麻醉藥品管理辦法》第二十五條第一款的規定“使用麻醉藥品的醫務人員必須具有醫師以上專業技術職務并經考核能正確使用麻醉藥品。”安排不具備醫生執業資格的柯昌祿單獨承擔重大麻醉手術，為其錯誤地使用麻醉藥品提供了前提，埋下了隱患。

2、其次，麻醉實施者在明知患者處于“失血性休克”的狀態下，違反麻醉禁忌，在不具備對患者實施麻醉手術的前提條件下對患者實施麻醉，其行為違反《醫院工作制度》中（第四十）手術室工作制度附項第七條的規定：“

手術前的各項準備工作，必須及時完成，如有脫水、休克、貧血等不利于手術的現象應先行治療。”

3、再次，被告錯誤地選擇麻醉方式，錯誤地選擇麻醉用藥，錯誤地實施麻醉術，直接導致了患者無辜死于盲目麻醉術中。

三、被告醫院所作病歷多處出現矛盾和與事實不符之處，這些錯誤證明被告在對患者檢查和治療的過程中存在嚴重過錯。

1、醫院在對患者身體檢查的過程中存在嚴重過錯。在被告的“鄖西縣人民醫院麻醉記錄單”上記錄的受害人張慶海的體重為70 公斤，而在青曲衛生院的“三測單”上記錄為55 公斤，兩醫院對同一患者在同一天檢查的結果相差懸殊。到底哪個有問題的呢？張慶海生前個子不高，大概只有1 米 70左右，并且身材偏瘦，不可能有70 公斤。

2、“鄖西縣人民醫院麻醉記錄單”上記錄的2003年10月

20日凌晨6:00Am輸血500，6:30Am輸血500，7:00Am輸血500，這不僅與“臨時醫囑單”上記錄“5:30Am輸血800ML”矛盾，而且也不符合事實。從調查筆錄和調查所反映的事實來看，被告自始至終都沒有給患者輸血。因為直到將患者送入手術室，醫院才叫患者家屬取血，而20 分鐘后患者家屬取血回到手術室時，發現患者已經沒有呼吸，手術醫師正在按壓患者的胸部，一會過后，醫院告知患者家屬張慶海已經死亡，并將患者尸體抬放在太平間里就不管了。

3、“鄖西縣人民醫院護理記錄單”記錄“5：00Am輸液1000ML”，這與事實也不相符合。從調查和對患者家屬的訊問筆錄上反映出來的事實是：患者從青曲衛生院轉院過來的時候正在進行的500ML輸液直到患者死亡都還沒有輸完，鄖西縣人民醫院根本就沒有給患者進行任何輸液。況且從一般的醫療常識來看，輸液容器不會超過500ML,一次給患者輸液1000ML是不可能的。

4、“鄖西縣人民醫院臨時醫囑單”記錄“5：00Am血交叉，執行者張新紅”。而在事實上自始至終醫院從未給患者做過血交叉。因為根據臨床經驗，做血交叉一般需要一刻鐘的時間，而患者家屬去取血僅花費了20分鐘左右的時間，在這20分鐘的時間里光找（叫）配血的人就花了十幾分鐘的時間，患者家屬根本就沒有看見張新紅為患者做血交叉。況且做血交叉應該有做血交叉的病歷單以及血交叉的結果，而醫院卻沒有。可見醫院根本沒有給病患者做血交叉，而只是事后在病歷上敷衍了事。

四、被告鄖西縣人民醫院辯解“患者入院時間太晚，即使醫師正確實施麻醉手術，患者也會死亡，醫院已盡全力搶救”是沒有依據的，因為其并不能提供“患者死亡不是由于沒有醫生執業資格單獨錯誤地實施麻醉所導致”的權威醫療鑒定結論。

被告醫院安排不具備醫生執業資格的人員單獨實施麻醉過程中，患者的血壓突然消失，呼吸停止并死亡。患者家屬即對患者的死因提出疑議。在患者死亡后的一天半的時間里，即直到2003年10月21 日中午11 時，患者的家屬一直在醫院要求醫院給一個明確的答復，而醫院總是一拖再拖，始終沒有給出明確的答復，還一再推脫責任。在死亡原因不明情況下，被告應該預見可能發生醫療事故或事件，本應妥善封存保留治療時使用的藥品、殘液及器械，并在患者家屬對死因提出質疑的情況下，及時向衛生管理部門申請提出尸檢，但其卻未采取相關措施，延誤了尸檢的時間，導致喪失了尸檢的條件。患者家屬（原告）在與醫院疑議的過程中，曾向醫院提出過詢問“你們這里能開場破肚驗尸嗎？”醫院的答復是：“我們這里不能，就是能，也是一個鼻孔兒出氣，你們也不信啦。”醫院作為專業機構，理應知道發生醫療糾紛后應該做什么，在受害人家屬已經提出尸檢的情況下，應該提出申請尸檢或告知受害人家屬向醫療衛生機構提出尸檢申請，而醫院卻一味推脫責任，置受害人的家屬的疑議于不顧，所以應對此次醫療侵權糾紛承擔責任。

五、被告鄖西縣人民醫院的非法行醫行為和醫療過錯與患者張慶海的死亡之間有直接的因果關系。

國家對醫療人員實行注冊醫師制度并嚴厲禁止非法行醫行為，正是對人民生命健康權的保護，被告鄖西縣人民醫院違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，聘用沒有醫生執業資格的人員單獨實施醫療行為雖然不是導致患者死亡的直接原因，但為患者的死亡提供了直接的隱患。

作為對患者實施麻醉的柯昌祿和擬對患者實施破腹探查術的雷尚國的醫療人員本身來講，不具備醫生執業資格，即表明其不具備相關醫療技術和臨床經驗，但其卻單獨實施重大手術，這是患者死亡的直接原因。

具體地說，衛生部在 1982 年 4 月 7 日頒布的《醫院工作制度》中施行手術的幾項規則的第七條規定“手術前的各項準備工作，必須及時完成，如有脫水、休克、貧血等不利于手術的現象應先行治療。”顯而易見，手術前如有脫水、休克、貧血等而沒有先行治療，將會導致不利于病人的后果。被告醫院置《醫院工作制度》于不顧，安排不具備執業醫師資格的柯昌綠在患者張慶海處于“失血性休克”狀態下即不具備麻醉條件的前提下選擇錯誤的麻醉方式對其進行錯誤地麻醉，這是導致張慶海死亡的直接和最重要的原因。另外，醫院在對患者身體檢查的過程中的嚴重過錯與患者的死亡有因果關系。病人的體重直接決定對病人實施麻醉的麻醉藥量。由于體重檢查和記錄不實，就會導致麻醉師在麻醉時將

70公斤的體重的麻醉藥量用在體重原本只有60 公斤的病人身上，這也是導致患者死亡的一個重要原因。

六、本案的性質不是醫療事故，而是由非法行醫所引起的醫療侵權糾紛案件，故依法應適用《民法通則》及相關民事司法解釋。

《醫療事故處理條例》第六十一條規定“非法行醫，造成患者人身損害，不屬于醫療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責任；有關賠償，由受害人直接向人民法院提起訴訟”，所以本案不是醫療事故。《最高人民法院關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》第一條規定“條例施行后發生的醫療事故引起的醫療賠償糾紛，訴到法院的,參照條例的有關規定辦理;因醫療事故以外的原因引起的其他軍療賠償糾紛，適用民法通則的規定。”

《民法通則》第一百一十九條對人生損害賠償作了籠統性的規定，這是請求人身損害賠償的法律依據。但具體的賠償標準，《民法通則》沒有明確規定。

2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過的自2004年5月1日開始實施的《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對此作了詳細的規定，并且其第三十六條規定“2004年5月1后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋的規定”，本案是5月14號起訴并受理的案件，顯然應適用此人身損害賠償司法解釋。

七、被告的非法行醫行為侵害了患者的生命健康權，給患者的家庭造成了嚴重的生活困難，給患者親屬帶來了巨大的精神打擊，依法請求被告給予原告的親屬以公正合理的賠償。

患者生前是唯一還生活在其父母身邊的兒女，他孝順體貼父母，夫妻關系和諧，是整個家庭的頂梁柱，全家庭的生活都靠他來維持。現在他的父母已經年邁體衰，孩子尚幼小。被告的非法行醫以及在醫療過程中的嚴重過錯，侵害了患者生命權，給患者家屬帶來了嚴重的生活困難和無盡的悲傷，依法請求被告給予合理的賠償，以使患者的父母能安度萬年，孩子能順利長大成人，并彌補給患者家屬所造成的精神損害。

具體請求賠償項目如下：

1、醫療費：580元

2、喪葬費：5320元

3、死亡賠償金：*****元

4、撫養費：*****元

5、贍養費：****元

6、精神撫慰金：****元

7、處理事故人員費用：5184元

其中：①誤工費：3600元

②交通費：426元

③住宿費：300元

④其他費用：858元

8、小孩教育費：*****元

以上共計：*****元，依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》計算。

綜上所述，被告鄖西縣人民醫院擅自聘用沒有醫生執業資格的人員單獨實施醫療行為，本案中對患者張慶海實施麻醉和擬對患者實施破腹探查術的人員均不具備醫生執業資格，屬于非法行醫行為，并且在實施麻醉的過程中嚴重違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，這與患者張慶海的死亡之間有直接的因果關系。被告鄖西縣人民醫院侵犯了患者的生命權，依據《民法通則》及最新司法解釋，依法請求被告賠償原告醫療費等費用*****元，以維護原告的合法權益。

以上意見，敬請尊敬的審判長及合議庭予以采納。

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????此致

敬禮！

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????鄖西縣人民法院

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原告代理人：高傳喜

中南財經政法大學本科生

二00四年七月十四日