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寧波
“原裝”還是“原產地”之辯——東芝黑白超聲診斷治療儀買賣合同糾紛案二審代理詞
代理詞
審判長、審判員：
受山西XX醫療設備有限公司委托，以及山西中誠律師事務所的指派，我們作為山西XX醫療設備有限公司上訴河南XX醫療器械有限公司合同糾紛一案的二審代理人，依法參加今天的庭審活動。通過法庭調查、舉證、質證，現根據本案已查明的事實和相關法律規定，發表如下代理意見：
一、一審判決認定事實有誤，上訴人已完全依約履行了合同
1、北京XX科技有限公司為被上訴人提供日本那須工廠生產的相關資料，是北京XX科技有限公司對被上訴人發出的一種要約邀請行為。對此后上訴人與被上訴人之間另外簽訂的購銷協議沒有任何約束力。而一審法院卻錯誤認定上述資料是由上訴人提供的，是雙方之間合同的附件，因此上訴人與被上訴人之間約定的“東芝原裝產品應為日本那須工廠生產”。并依此作出一審判決，純屬認定事實錯誤。
2、5月10日，上訴人與被上訴人簽訂買賣合同，由于當時北京XX科技公司通知上訴人整條生產線搬至大連，并為上訴人提供大連東芝的注冊證等相關資料，上述資料表明XXX-XXXX黑白超聲診斷儀僅僅是搬遷了產地（整體搬遷，搬遷后那須工廠不再生產上述產品包括零部件，東芝大連是日本東芝集團生產XXX-XXXX黑白超聲診斷儀的全球唯一廠家），在品質等方面事實上沒有任何差別。上訴人在簽訂合同時也將這一情況明確告知被上訴人。考慮到簽約時正處于日本東芝原裝XXX-XXXX黑白超聲診斷儀新、舊產品銜接時期，因此雙方在合同中只保證是日本東芝原裝產品，但未約定進口、也未約定產地，雙方隨即簽訂了合同。
3、6月4日，被上訴人依約匯款到上訴人帳戶后，上訴人通知被上訴人提貨。6月28日，被上訴人業務人員李XX從鄭州上訴人的辦事處自提貨物，并出具收條。李XX提貨時對外包裝上明確表明是東芝大連原裝的貨物沒有提出任何異議。
上述事實足以表明，上訴人已完全依約履行了合同。被上訴人解除合同的真正原因是由于“非典”過后XXX-XXXX黑白超聲診斷儀市場價格下跌，XX醫院毀約，被上訴人與XX醫院之間約定的“暴利”落空，因此試圖轉嫁風險到上訴人頭上，沒有任何事實根據和法律依據。而且從被上訴人與XX醫院之間的合同上看，也未要求產地，因此醫院無權拒收被上訴人提供的貨物，從雙方合同上看是醫院違約。而被上訴人竟“爽快地”與XX醫院解除了合同，明顯有惡意串通，炮制虛假合同，然后故意不履行，訛詐上訴人財物的嫌疑。
二、一審法院支持的預期利潤沒有事實根據和法律依據
上訴人在《關于上訴狀事實與理由部分的補充》中也已闡述,醫療器械行業的正常利潤一般超不過15%，上訴人在簽訂合同時不敢想象，也預料不到被上訴人居然能將進價20萬元的產品倒手賣到30余萬元，更不知道被上訴人與XX簽訂合同的具體內容。否則的話，被上訴人與XX簽訂的合同在前，上訴人與被上訴人簽訂的合同在一個多月以后，而謀取最大限度的利潤是商家的天性，上訴人如果知道如此高的利潤率，絕對不可能20萬元的價格就將XXX-XXXX黑白超聲診斷儀賣給被上訴人眼睜睜看著別人牟取暴利，一審法院認定的預期利潤明顯過高，違背《中華人民共和國合同法》第113條損失賠償額“不得超過違反合同一方訂立合同時預見或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失”的法律規定。屬適用法律錯誤。
以上兩點代理意見，希望合議庭能夠予以采納。
代理人：山西中誠律師事務所
律師：史勝利
二00X年X月X日
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簡介:
蘭新富,男,湖南云盟律師事務所律師,中國共產黨員,資深人力資源管理師. ? ? ? ? ?勤學精研法律及多學科知識，具有深厚的法學功底、較高的理論素養。 綜合分析能力強，長于邏輯推理，善于洞察情勢，駕馭全局，從細節入手抓住關鍵，找到案件的突破口，使案件峰回路轉，柳暗花明。 雄辯的口才，縝密的思維，庖丁解牛，條分縷析，吃透案情，出奇制勝。 正直堅定，大膽無畏，一身正氣，恪守誠信。 曾在大中型外資及民營企業做行政人力資源經理、法務等高層管理多年，熟悉企業經營管理，具有做企業法律顧問的優勢。 擅長刑事辯護、行政糾紛、債權債務、合同糾紛、交通事故糾紛及房產糾紛、婚姻糾紛等專業領域。辦理過眾多刑事案件、行政案件、合同糾紛案件、債權債務案件、交通事故案件及房產案件、婚姻案件，勝訴率高。 在為弱勢群體維權工作中表現突出，榮獲2013年度湖南省法律援助優秀服務標兵稱號。 堅持憲法法律至上，以事實為根據，以法律為準繩，最大限度維護當事人的合法權益。 執業以來，以嚴謹負責的態度，一絲不茍的工作作風，言出必行的誠信服務，卓越的辦案能力，良好的辦案效果，贏得了廣大當事人的贊賞
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