一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本不得減少，性質(zhì)是什么

任何一種經(jīng)濟(jì)實(shí)體的法律地位，都取決于它的性質(zhì)，包括經(jīng)濟(jì)上和法律上的。那么，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)是什么呢?我們認(rèn)為它是由社會(huì)主義公有制和資本主義私有制之間的企業(yè)組成的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是屬于一種特殊經(jīng)濟(jì)形式，即我們通常稱之為國(guó)家資本主義性質(zhì)的企業(yè)。它是我國(guó)多種經(jīng)濟(jì)形式中的一種，這一點(diǎn)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是一樣的。

關(guān)于中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律性質(zhì)，現(xiàn)在有一種較為流行的觀點(diǎn)認(rèn)為，它是“契約式”的合營(yíng)企業(yè)，而把中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)看作是“股權(quán)式”的合營(yíng)企業(yè)。我們認(rèn)為，這種觀點(diǎn)值得商榷。所謂“股權(quán)式”、“契約式”合營(yíng)企業(yè)的概念是聯(lián)合國(guó)工業(yè)發(fā)展組織于1968年編的《發(fā)展中國(guó)家工業(yè)合營(yíng)企業(yè)協(xié)議手冊(cè)》首先提出來(lái)的。根據(jù)該《手冊(cè)》中的說(shuō)明，“契約式”的合營(yíng)企業(yè)，是指外國(guó)合營(yíng)者向所在國(guó)政府或當(dāng)?shù)睾蠣I(yíng)者提供資金、設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)協(xié)助和專門(mén)技術(shù)知識(shí)以收取使用費(fèi)作為報(bào)酬，而這種使用費(fèi)一可視生產(chǎn)、銷(xiāo)售、利潤(rùn)等情況而定。《手冊(cè)》把這種形式認(rèn)為是一種過(guò)渡到股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)的預(yù)備階段。是未建立經(jīng)濟(jì)實(shí)體(公司)的一種合作關(guān)系。而“股權(quán)式”的合營(yíng)企業(yè)，是指發(fā)展中國(guó)家里有外國(guó)投資的合營(yíng)企業(yè)的最普遍的形式。股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)偶爾也由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合營(yíng)者在現(xiàn)有的公司里參與自有資本，但更多的情況是，組成一個(gè)合營(yíng)各方擁有一定份額、自由資本的新公司。由此可見(jiàn)，把合營(yíng)企業(yè)分為“股權(quán)式”和“契約式”兩種，這種稱謂與內(nèi)容是不一致的，因?yàn)椴还苁恰肮蓹?quán)式”或“契約式，都是在契約的基礎(chǔ)上建立起來(lái)的。“股權(quán)式”與“契約式”的區(qū)別不在于是否訂立契約，而是契約的內(nèi)容不同、法定要件不同。因此，把中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)簡(jiǎn)單地套稱為“契約式”和“股權(quán)式”的經(jīng)濟(jì)組織是不恰當(dāng)?shù)摹?

那么，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)有什么區(qū)別?它的法律特點(diǎn)是什么?我們認(rèn)為主要有以下幾方面：

(1)出資方式不同。合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)一般由雙方投入資金，建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等，都要作價(jià)入股，而合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)一般由外商提供資金、設(shè)備、技術(shù)，我方一般不直接投入資金(或因?qū)嶋H情況需要投入少量資金)，僅提供土地、場(chǎng)地、廠房、設(shè)施及勞動(dòng)力和勞動(dòng)服務(wù)等。不論是資金，還是實(shí)物都不必作價(jià)入股，這是兩者最顯著的區(qū)別。

(2)出資比例不同。合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中，外商的投資比例一般不低于合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的的一百分之二十五。而合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)雙方出資比例可以協(xié)商決定。

(3)利潤(rùn)分配的方式不同。合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)按各方投資股份分配利潤(rùn)，而合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)按雙方商定的比例分配利潤(rùn)。一般來(lái)說(shuō)，允許外商在合作期的前期分得較大比例的利潤(rùn)，使其優(yōu)先回收投資。

(4)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任不同。合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是雙方共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外負(fù)連帶責(zé)任。而合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)一般是各自承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不負(fù)連帶責(zé)任。此外，在經(jīng)營(yíng)管理和適用法律等方面都是有區(qū)別的。

二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法律地位

《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第2條第2款規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格。”據(jù)此，外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)與中國(guó)的合作者共同舉辦的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，并不完全享有企業(yè)法人的資格，有的可依法取得中國(guó)法人資格，有的依法則不能取得中國(guó)法人的資格。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是否則取得中國(guó)法人的資格。完全取決于企業(yè)的組織形式。

取得法人地位的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，應(yīng)符合中國(guó)《民法通則》關(guān)于法人條件的規(guī)定，由中外投資者投資組成企業(yè)的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，企業(yè)財(cái)產(chǎn)與各投資者的財(cái)產(chǎn)相分離;要依照法定程序經(jīng)中國(guó)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)，并進(jìn)行登記注冊(cè);合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)要有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng);要能夠獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任，能以自己的名義獨(dú)立參加經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，具有獨(dú)立的訂約、履約和訴訟的法律能力。

沒(méi)有組成法律實(shí)體、不具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，也是由中外方合作者投資，形成企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但合作各方仍分別擁有參加合作企業(yè)的各自財(cái)產(chǎn)。與有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)比較，沒(méi)有法人地位的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，盡管也有企業(yè)自己的財(cái)產(chǎn)，但企業(yè)的財(cái)產(chǎn)沒(méi)有完全獨(dú)立于投資者，在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，除了以合作企業(yè)的自有財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)外，有時(shí)還會(huì)涉及到投資者未投入到企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

綜上所述，對(duì)于中外合作經(jīng)營(yíng)的企業(yè)都存在一定的實(shí)體特征，不管在出資方式，還有比例和利潤(rùn)的分配方式等都是存在差異的，對(duì)于企業(yè)自己的財(cái)產(chǎn)，在對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候，會(huì)除了自由財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，還會(huì)涉及到投資者的財(cái)產(chǎn)。

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立條件和程序是怎樣規(guī)定的？

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的內(nèi)容有哪些？

什么是中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同？