合同當事人訂立合同,可以簽訂合同,或者口頭形式來訂立合同。而法律法規(guī)規(guī)定一般要求合同采用書面形式時候,合同當事人要采用書面形式。
《合同法》第十條當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。民法總則中的規(guī)定并沒有提出嚴格的書面形式要求,應當說對于合同形式采取的是不要式原則,一般地不作特殊要求,法律規(guī)定用特定形式的屬例外情形。
但是,我國現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書面形式。如經(jīng)濟合同法第三條中規(guī)定:“經(jīng)濟合同,除即時清結(jié)者外,應當采用書面形式。”涉外經(jīng)濟合同法第七條中規(guī)定:“當事人就合同條款以書面形式達成協(xié)議并簽字,即為合同成立。”法第九條規(guī)定:“技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書面形式?!焙I谭ㄒ?guī)定,船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、航次租船、船舶租用(包括定期租船合同和光船租賃)、海上拖航合同都應當以書面訂立。其他法律對具體合同要求采用書面形式的規(guī)定還有:第十九條、商業(yè)銀行法第三十七條、第三條以及第十三條等等。我國參加國際公約,也往往對公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。在司法實踐中,對于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同,往往認定其為無效。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉若干問題的解答》規(guī)定,涉外經(jīng)濟貿(mào)易“訂立合同未采用書面形式的”,“應當確認無效”。由于我國法律在對合同要求法定形式的規(guī)定中除了規(guī)定這些合同應當采用書面形式以外,沒有對未采用書面形式的法律后果作出明確的規(guī)定。因此,實踐中有不少未采用書面形式的合同被認定為無效。在制定合同法的過程中,對于合同的形式有不少意見,歸納起來有兩種。一種意見認為,合同法應當規(guī)定合同必須以書面形式訂立,口頭合同容易發(fā)生爭議。另一種意見認為,合同可以書面、口頭或者其他形式訂立,凡是不違反法律,民事主體雙方自愿訂立的合同就是有效的,合同法不應對合同再規(guī)定限制條件。在起草的過程中,有關(guān)合同形式條文的寫法也數(shù)易其稿。考慮到既要適應現(xiàn)實需要,又要提倡當事人盡量采取書面形式訂立合同,避免口說無憑,使訂立的合同規(guī)范化、法制化,本條對合同形式的規(guī)定為,當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達成的協(xié)議。這種形式明確肯定,有據(jù)可查,對于防止爭議和解決糾紛,有積極意義。
書面形式一般是指當事人雙方以合同書、書信、電報、電傳、傳真等形式達成協(xié)議??陬^形式是指當事人面對面地談話或者以通訊設備如電話交談達成協(xié)議。以口頭訂立合同的特點是直接、簡便、快速,數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。如在自由市場買菜、在商店買衣服等。口頭合同是老百姓日常生活中廣泛采用的合同形式??陬^形式當然也可以適用于企業(yè)之間,但口頭形式?jīng)]有憑證,發(fā)生爭議后,難以取證,不易分清責任。除了書面形式和口頭形式,合同還可以其他形式成立。我們可以根據(jù)當事人的行為或者特定情形推定合同的成立,或者也可以稱之為默示合同。此類合同是指當事人未用語言明確表示成立,而是根據(jù)當事人的行為推定合同成立,如租賃房屋的合同,在租賃房屋的合同期滿后,出租人未提出讓承租人退房,承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租,出租人仍然接受租金。根據(jù)雙方當事人的行為,我們可以推定繼續(xù)有效。再如,當乘客乘上公共汽車并達到目的地時,盡管乘車人與承運人之間沒有明示協(xié)議,但可以依當事人的行為推定成立。
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