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寧波
論正當防衛成立條件
首先，我們就正當防衛成立的條件作一簡單的探討。
一、正當防衛成立的條件
認識正當防衛的條件必須以法律的規定為根據，脫離刑法的具體規定，正當防衛的條件便無從談起。當然，刑法的規定是簡練概括的，并不能確切地指明正當防衛成立的全部條件，這要求我們以刑法的基本原則為指導，在刑法理論上加以補充和完善。我們須從刑法的規定和刑法的規定和刑法的基本理論兩方面著手分析歸納正當防衛成立的條件，任何一個正當防衛行為都可以用許多事實特征來表示，但并不是每個特征都是正當防衛合法條件的因素，只有那些對說明行為性質有決定意義的，對成立正當防衛所必需的事實特征才是正當防合法條件的因素。正當防衛的合法條件是系列因素的統一，并不是一，二個因素的綜合只有這些因素的總和才能說明某種行為是不是正當防衛行為。正當防衛成立的條件在正當防衛制度中占據著重要的地位，幾乎正當防衛的所有問題都與正當防衛的合法條件緊密地聯系在一起，只有正確認識正當防衛的合法條件，才能全面理解正當防衛制度。
正當防衛成立的條件有五個：
(一)、須有不法侵害行為，且不法侵害必須是實際存在的，這是正當防衛成立的起因條件。
所謂不法侵害行為，是指客觀上發生的社會危害行為。而社會危害行為是指行為人主觀上具有故意或過失，在客觀上又有社會危害性的違法犯罪行為。但是，在一定條件下，某種侵害行為，在客觀上具有社會危害寄害性，而其行為人的主觀方面并不具有故意或過失。需要注意的是，正當防衛是法律為公民設定的一項權利，它只有遭到不法侵害時才能行使。如果不存在侵害，正當防衛就無從談起。首先，必須有不法侵害存在，這就排除了對任何合法行為進行正當防衛的可能性，這里的不法是“違法”、“非法”的意思;其次，不法侵害必須是現實存在的，不法侵害須客觀真實地存在，而不是行為人所臆測或推測出來的;再次，不法侵害須是人的不法侵害;最后，不法侵害不應限于犯罪行為，還應包括屬于一般違法的不法侵害。對于下述行為，無論是被侵害的人或第三者，都無權進行防衛;⑴對依法執行公務或合法命令的行為;⑵公民依法扭送正在實施犯罪或犯罪后立即被發覺的、或通緝在案的、或越獄在逃的、或正在追捕的人犯;⑶正當防衛的行為;⑷緊急避險的行為等等。
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