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寧波
對于重復侵害的行為能否適用正當防衛問題研究
關鍵詞：重復侵害正當防衛正在進行
一、問題的提出
正當防衛權，從目前世界各國刑事立法對正當防衛的普遍規定來看，它確實是一種權利行為，是國家為保護合法權益免受緊迫不正的侵害，通過法律授予公民的一種權利。作為權利的行使，必定要受到一定的限制。因此，對于正當防衛權的行使也就受到了諸多因素的限制，其中，時間因素就是一個主要的因素之一。到底要如何正確理解刑法規定的正當防衛中的“正在進行”之涵義呢?讓我們先來看這樣一則案例：甲與乙系父子關系，乙從小嬌生慣養，長大后仍然不務正業、游手好閑、好吃懶做，每次都回家要錢到外面花天酒地，如果甲(系乙的父親)稍有異議，乙即拳腳相加，如此反復持續很久。甲整日以淚洗面，卻有無可奈何。某天，乙又一次回家向甲要錢未遂，照例對甲又打又罵，當乙的姐姐(已結婚，回娘家探親)上前勸說時，也遭到了一頓毒打。是夜，甲越想越害怕，這種如此反復的毒打(不法侵害——作者注)何日能夠休止?于是，甲趁乙熟睡之際將其殺死，案發后，甲投案自首。在這個案件里，甲如果不給錢，就將遭到毒打，這二者之間有著一種必然的因果聯系。對于乙的這種侵害(重復侵害)能否當成是一種整體的行為?作為受害人對于這種整體的行為(重復侵害行為)的反擊能否放在正當防衛當中來考慮呢?
二、正當防衛的緣起及其歷史變遷
正當防衛制度和它從屬的法律一樣，是一個歷史的范疇。它蛻變于私刑，萌生于復仇。它的發展經歷了一個漫長的歷史進程，最早可以追溯到原始社會。在中國，關于正當防衛的記載莫過于《尚書舜典》中的“眚災肆赦”一語。隨后的《史記秦始皇本紀》中有“夫為寄，殺之無罪的記載”。《漢律》中也規定：“無故入人室宅廬者，上人船，牽引人欲犯法者，其時格殺之，無罪”。作為中華法系之代表的《唐律疏議》可以說是我國封建社會最完備的法典。其中規定：“諸-夜無故入人家，笞四十，主人登時殺者，勿論”。從這里我們可以看出，在我國古代，雖然沒有明確正當防衛的概念，但是已經初步具備了正當防衛的內容。在西方國家最早提出正當防衛這一法律概念的，應當是中世紀后期的《卡洛林納刑法典》(1522年)在這部刑法典中的第134—144條規定：為了防衛生命、身體、名譽、貞操等人身權利不受侵害，可以實施正當防衛，直至把人殺死。總之，正當防衛作為刑法中的一項獨立的法律制度，是資產階級革命和資本主義發展的產物。縱觀中外正當防衛制度的發展歷史，我們可以看出，正當防衛是行為人有益于社會的主觀意識和防衛活動的有機結合。
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