我國《刑法》第三百六十條第二款規定:“嫖宿不滿十四周歲幼女的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。”嫖宿幼女罪是1997年《刑法》新規定的罪名。1997年《刑法》第二百三十六條第二款規定“奸淫不滿十四周歲幼女的,以強奸論,從重處罰”,將奸淫幼女的行為作為強奸罪的普通加重情節。
強奸罪中的奸淫幼女與嫖宿幼女罪共同之處在于:從客觀行為上看,行為人均與不滿十四周歲的幼女發生性關系。但二者也有明顯的不同。
首先,從犯罪對象來看,嫖宿幼女罪的對象為賣淫女,行為人一般付有嫖資。
其次,從行為場合來看,嫖宿幼女罪一般發生在嫖娼場所,強奸罪中的奸淫幼女則可能發生在任何地方。
再次,從犯罪行為侵犯的客體來看,嫖宿幼女罪屬于《刑法》分則第六章妨害社會管理秩序這一類罪中的罪名,行為人出于嫖宿的目的,與賣淫幼女發生性關系,敗壞了社會風氣,而賣淫幼女是自愿用自己的肉體去交換金錢。強奸罪則屬于《刑法》分則第四章侵犯公民人身權利、民主權利罪這一類罪中的罪名,奸淫幼女所侵犯的是幼女的身心健康,不管對方是否自愿,不管行為人是否使用了暴力。行為人明知或應當明知被害人為幼女而予以奸淫。
最后,從法定刑上看,嫖宿幼女罪的量刑為五年至十五年,而強奸罪則從三年至死刑不等。相應地,從管轄上來說,嫖宿幼女罪由基層法院管轄,而如果定強奸罪,鑒于情節嚴重可能判處無期徒刑以上刑罰的,則應由中級人民法院管轄,所以,司法實踐中一般嫖宿幼女罪比強奸罪量刑為輕。
由于上述兩罪均侵犯了幼女的身心健康,我國刑法學界有人認為,奸淫幼女的行為與嫖宿幼女的行為兩者實質上并無不同。刑法之所以規定奸淫幼女罪,目的是為了保護幼女的身心健康,因而對與幼女發生性關系的行為予以嚴懲。1997年刑法對同一行為分列二罪,設置不同的刑罰,與我國刑法罪行相適應原則相違背。嫖宿幼女同樣是對法律保護的幼女的身心健康的侵害,不能因為該幼女賣淫而另當別論,嫖宿幼女這種行為完全符合強奸罪的犯罪構成,而且該行為還有傷社會風化,因此侵害的是復雜客體,與強奸罪的危害性相當。由于二罪均由同一犯罪行為造成,具有共同的犯罪對象,都侵害了幼女的身心健康,學界有人建議將嫖宿幼女作為強奸罪奸淫幼女的一種情形,取消嫖宿幼女罪。近日最高法表達廢除嫖宿幼女罪的意見,那么這個意見的表達將如何生效,是否將會從新立法呢。
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