預(yù)付款是指承包人在合同簽訂后，不要求發(fā)包人先行支付工程款，而是用自有資金在先進(jìn)領(lǐng)域進(jìn)行施工的行為，當(dāng)工程建設(shè)達(dá)到一定階段或整個(gè)工程竣工后，發(fā)包人支付工程款，是指承包人在約定的進(jìn)度節(jié)點(diǎn)內(nèi)，用自己的材料、設(shè)備和勞力完成工程建設(shè)，發(fā)包人一般在約定節(jié)點(diǎn)后按工程進(jìn)度支付工程款。硬墊子是指承包人將計(jì)劃進(jìn)度約定的形象節(jié)點(diǎn)前的工程款等值轉(zhuǎn)入發(fā)包人賬戶。在約定的進(jìn)度形象節(jié)點(diǎn)前，發(fā)包人應(yīng)以承包人的資金代替工程款支付工程款。也有一些進(jìn)步

1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律的解釋》（以下簡(jiǎn)稱司法解釋）第六條，2005年規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)預(yù)付款和預(yù)付款利息有約定，承包人要求按照約定返還預(yù)付款和利息的，這是建設(shè)工程施工合同合法有效的開(kāi)始，在司法解釋頒布之前，它被認(rèn)為是無(wú)效的先行建設(shè)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于企業(yè)貸款合同借款人逾期不還貸問(wèn)題的批復(fù)》，“企業(yè)貸款合同違反有關(guān)金融法規(guī)，無(wú)效”。由于前期施工造成工程款拖欠現(xiàn)象，國(guó)家多次責(zé)令停止前期施工。但是，由于墊付建設(shè)資金是一種非常普遍的現(xiàn)象，即使承包人不墊付資金，也難以承攬工程，國(guó)家也難以禁止。如果墊款不被認(rèn)定為有效，不利于保護(hù)承包人的合法權(quán)益。此外，在國(guó)際建筑市場(chǎng)上，允許建筑承包商墊付建設(shè)資金。隨著中國(guó)加入世貿(mào)組織，我們也必須遵守國(guó)際慣例，因此，司法解釋頒布后，取消了預(yù)付款的禁令，而施工合同中的預(yù)付款將不再影響合同的有效性

預(yù)付款的風(fēng)險(xiǎn)

由于預(yù)付款是有效的，承包商應(yīng)更加注意招標(biāo)文件和施工合同中約定的預(yù)付款條款，并控制施工預(yù)付款合同可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)

在建設(shè)工程糾紛的情況下，在招標(biāo)文件中，承包人約定了施工預(yù)付款，但在施工合同中，也約定了工程預(yù)付款和進(jìn)度款。在施工過(guò)程中，由于發(fā)包人未按合同約定支付進(jìn)度款，承包人按合同約定停工。因此，工期延誤了一年多。之后，承包人起訴，要求發(fā)包人賠償承包人因拖欠工程款造成的停工損失。不料，業(yè)主提起反訴，要求承包人按照合同約定向法院支付巨額工期延誤違約金，承包人以施工合同文本作為發(fā)包人未按合同約定支付進(jìn)度款的證據(jù)；發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將招標(biāo)文件作為承包人同意墊付建設(shè)資金的證據(jù)。合同文本和招標(biāo)文件的規(guī)定相互沖突。從合同文件的解釋順序來(lái)看，招標(biāo)文件的解釋順序優(yōu)先于合同文本，以招標(biāo)文件的規(guī)定為準(zhǔn)。因此，法院判決：雙方已約定墊付建設(shè)資金，本協(xié)議是雙方意愿的真實(shí)表達(dá)，不違反法律規(guī)定，雙方均應(yīng)遵守。現(xiàn)承包人以發(fā)包人未支付進(jìn)度款為由停止施工，沒(méi)有合同依據(jù)和法律依據(jù)。因此，承包人應(yīng)按合同約定向發(fā)包人支付逾期竣工違約金。這是一個(gè)值得記住的教訓(xùn)，在一些施工合同中，雖然約定了預(yù)付款和進(jìn)度款，但也約定一旦工程款未及時(shí)到位，承包人應(yīng)按施工計(jì)劃繼續(xù)施工。等等，都是變相的預(yù)付合同條款，所謂軟錢通常是指承包人不先支付材料供應(yīng)商的人工費(fèi)、材料費(fèi)和機(jī)械設(shè)備費(fèi)，并同意在工程建設(shè)達(dá)到一定階段后支付相關(guān)費(fèi)用。但在施工過(guò)程中，一旦勞務(wù)、材料、機(jī)械設(shè)備無(wú)法進(jìn)行，承包人必須有相應(yīng)的補(bǔ)救措施，否則，勢(shì)必造成工期延誤，風(fēng)險(xiǎn)極大

，工程預(yù)付款合同必須約定，因發(fā)包人原因造成工期延誤或者工程變更增加工程量的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)適當(dāng)支付工程款。否則，在簽訂合同時(shí)很容易突破承包人對(duì)工程預(yù)付款的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)期，使承包人陷入非常被動(dòng)的境地

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定，但是，如果雙方就預(yù)付款和預(yù)付款利息達(dá)成協(xié)議，承包商要求按照協(xié)議返還預(yù)付款和利息，則應(yīng)予以支持，約定的計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行同期同類貸款的利率

如果雙方對(duì)預(yù)付款沒(méi)有約定，按工程欠款處理

如雙方對(duì)預(yù)付利息沒(méi)有約定，承包人要求支付利息的，不予支持p> 當(dāng)事人對(duì)預(yù)付款及利息有約定，承包人要求按約定返還預(yù)付款及利息的，應(yīng)予支持，除約定計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率的部分外，可以看出，雖然國(guó)家已經(jīng)確認(rèn)了預(yù)付款的合法性，預(yù)付款的利息可以得到保護(hù)，它仍然不提倡預(yù)付款。因此，預(yù)付款的利息是有限的。如果雇主沒(méi)有按照預(yù)付款協(xié)議支付高額利息，但已經(jīng)支付了銀行同期同類貸款的利息，你不應(yīng)該再爭(zhēng)辯了。因?yàn)椋绻?dāng)事人約定的墊款利息高于同期同類貸款的利率，較高的部分將不受法院的保護(hù)。當(dāng)然，在實(shí)際操作中，建議承包人簽訂更高利息的協(xié)議，希望發(fā)包人能遵守協(xié)議自動(dòng)履行

注：預(yù)付款屬于實(shí)質(zhì)性條款。如果預(yù)付款的利息只在黑合同中約定，而在白合同中沒(méi)有約定，則無(wú)法依法保護(hù)，如果雙方對(duì)預(yù)付款沒(méi)有約定，則應(yīng)按拖欠工程款處理，發(fā)包人未按合同約定支付預(yù)付款和工程款的，承包人可以依法或者按照交易習(xí)慣督促發(fā)包人支付。如果雇主催促后不付款，你可以停止工作，如果雇主在暫停后不付款，你可以終止合同。如果不停工、不解除合同，而是繼續(xù)施工，就存在預(yù)付款的問(wèn)題。雙方對(duì)預(yù)付款沒(méi)有約定的，按工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)項(xiàng)目資金的利息有約定的，按照約定執(zhí)行。沒(méi)有約定的，最低利息為中國(guó)人民銀行同期同類貸款利息。可見(jiàn)，對(duì)墊款的保護(hù)不如對(duì)項(xiàng)目資金的保護(hù)。因此，此時(shí)，你應(yīng)該與雇主就預(yù)付款達(dá)成協(xié)議。你要注意的是，你必須就利率達(dá)成一致，利率應(yīng)該高于銀行同期同類貸款的利率。否則，最好不要同意

如果雙方對(duì)預(yù)付款利息沒(méi)有約定，承包商要求支付利息，則不予支持。所以，最好是