背景:生效判決確定了主債務人和保證人的連帶責任。當債權人只對保證人提起訴訟,保證人的財產已被法院查封并發出拍賣通知時,保證人能否對主債務人行使追索權?相關規定:《擔保法》第三十一條:擔保人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。筆者認為這個問題值得商榷?首先,可以認為保證人依法承擔了保證責任。原因是法院委托中介機構發出拍賣通知書,定期拍賣擔保人所有的房地產。至此,擔保人作為唯一的被申請人,已經成為主債權的實際清算人。作為主債權實現的根本保證,擔保人已經完全喪失了對被拍賣財產的處分權。可以說,擔保人不僅以其財產承擔擔保責任,而且遭受了巨大的經濟損失。其次,本案涉及的主要債權事實上已經得到清償。根據執行程序的有關規定,進入拍賣程序后,申請人的債權可以通過拍賣或者折價的方式實現。因此,當被拍賣財產被評估為足以清償債務時,涉案主體的債權實際上已經得到清償,尚未確定的只是債權人的具體清償方式。第三,由于擔保人的債務承諾,主債務人免于清償債務。根據執行程序的有關規定,超過申請執行期限的,視為放棄權利。主債權人對主債務人不申請強制執行的,視為放棄對主債務人的追索權。同時,由于主債權人選擇了擔保人作為唯一的被擔保人,擔保人在本質上取代了主債務人作為債務人,其行為構成了責任免除。根據合同法的相關規定,免責事由是將全部債務轉移給第三人,第三人承擔原債務人的地位,債權人可以要求第三人履行全部債務。可以說,正是由于擔保人的債務承擔行為,免除了主債務人的債務清償責任。因此,我們認為,保證人在執行和免除過程中通過債務承擔行為依法承擔了保證責任,也取得了對債務人(當然包括反擔保人)的追索權。根據《擔保法》第三十一條的規定,擔保人作為本擔保合同的擔保人,在其財產即將拍賣時,有權依法向主債務人追償,以維護其合法權益。當然,這一權利的真正實現有賴于立法的完善和進步。你知道嗎
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簡介:
周宗江律師,宜昌人,武漢大學法律專業本科畢業,從2006年開始從事專職律師工作至今,宜昌市規范化建設示范所---湖北楚賢律師事務所合伙人、副主任,國家注冊律師執業證號14205200710799916。 周宗江律師,具有豐富的執業經驗和扎實的理論功底,頗具匠心,成功辦理了大量民、商、刑事訴訟案件和非訴法律事務,是一名值得信賴的好律師。 民商事方面包括合同法、債權債務、侵權賠償、婚姻繼承、公司法、 財產糾紛處理、房產建筑、勞動法、保險法、知識產權法等領域,累計代理案件數百宗,均取得了委托人的好評,執業15年來無投訴,不少案件被各大媒體報道。為一些企事業單位擔任法律顧問,提供了優質的非訴訟法律服務。其中不乏重大疑難法律事務,如為一宗標的達數億元的合同糾紛案件提供法律服務,為委托人避免過億元經濟損失;如為湖北首例鄉村道路缺陷交通事故案6名遇難者家屬狀告當地政府和交通主管部門取得勝訴等。 刑事方面,代理了一批刑事辯護案件,較好的維護了被告人或犯罪嫌疑人的合法權益,為被告人實現了無罪、免處、緩刑、取保候審、減輕或從輕處罰。 周宗江律師為人誠實守信,工作認真負
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