根據《刑法》第35條,對犯罪的外國人可單獨或附加適用驅逐出境。我國刑法第六十一條規定了刑罰自由裁量權的基本原則,即“罪犯受到刑罰處罰時,應當根據犯罪事實、犯罪性質,依照本法有關規定判處刑罰,驅逐出境原則作為我國刑法規定的一種刑罰,也不例外。就懲罰的性質而言,驅逐出境有三個特點:
(1)它是一種附加懲罰;
(2)它是一種資格懲罰;
(3)它只適用于外國人。二是根據具體裁量權的基本原則和特點,把握以下標準:
1。驅逐出境的適用應當符合罪刑相適應的原則。我國刑法第六十一條規定,在適用驅逐出境時,應當綜合考慮犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節和社會危害程度。具體包括犯罪構成要件的事實(危害行為、危害結果、犯罪主體、犯罪主觀方面)、與犯罪構成要件有關的事實(被告人在犯罪前后的表現)、被告人的指控等,被告人的人身危險性、對我國國家利益和社會秩序的損害程度等。一般來說,對故意犯罪情節嚴重、人身危險性較大的外國被告人,適用驅逐出境;對犯罪情節輕微、無犯罪記錄的外國被告人,適用驅逐出境,并認為其繼續在中國居留不會再次危害我國利益(如交通事故、偶發公害等過失犯罪),基于其犯罪事實和情節,刑事案件中的被告人可能不適用驅逐出境。驅逐出境的適用應與主要刑罰的嚴厲程度相匹配。
我國刑法規定了五種主要刑罰,即管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。根據刑法通論和我國刑事審判實踐,三年以下有期徒刑,包括拘役和管制,適用于犯罪較輕的罪犯;三年以上有期徒刑,包括無期徒刑和死刑,適用于犯罪較重的罪犯。驅逐出境作為一種附加刑,其適用應在一定程度上與主刑的輕重有關。事實上,有些國家明確規定,被判重刑的外國被告人應當被驅逐出境。例如,意大利刑法第235條規定:“除非法律另有明文規定,當外國人被判處10年以上監禁時,法官應下令將其驅逐出境。”,對于被判處三年以上有期徒刑的外國罪犯,不應單獨適用驅逐出境,而應視為附加適用;對于被判處三年以下有期徒刑的外國罪犯,驅逐出境是單獨適用還是附加適用,應根據罪犯的各種量刑因素綜合考慮。如上所述,驅逐出境是一種資格刑。一般認為,資格刑裁量應當考慮以下因素:一是犯罪是否與濫用某一資格有關;二是犯罪人是否可以利用其資格繼續犯罪。
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