廣東省佛山市中級(jí)人民法院

民事判決書

　　（2003）佛中法民二終字第480號(hào)

　　上訴人（原審被告、反訴原告）福建八閩汽車總廠，住所地福建省福州市西郊徐家村。

　　法定代表人姚國(guó)元，廠長(zhǎng)。

　　訴訟代理人宋建善，福建發(fā)勝律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人（原審原告、反訴被告）佛山市外經(jīng)實(shí)業(yè)公司，住所地佛山市汾江南路76號(hào)。

　　法定代表人劉純發(fā)，經(jīng)理。

　　訴訟代理人梁建華，廣東廣立信律師事務(wù)所律師。

　　原審第三人高明市交通發(fā)展公司，住所地佛山市高明區(qū)滄江路。

　　法定代表人譚義強(qiáng)，經(jīng)理。

　　訴訟代理人曾賢輝，男，1963年9月1日出生，漢族，住佛山市高明區(qū)荷城街道辦事處明珠巷。

　　上訴人福建八閩汽車總廠因合作合同糾紛一案，不服廣東省佛山市高明區(qū)人民法院于2003年1月23日作出的（1997）明經(jīng)初字第582號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　本院查明：1992年8月20日，佛山市外經(jīng)實(shí)業(yè)公司（以下稱“外經(jīng)公司”）與原國(guó)營(yíng)福州市八閩汽車廠（以下稱“原國(guó)營(yíng)八閩廠”）簽訂一份《合作經(jīng)營(yíng)“八閩汽車廠佛山高明分廠”協(xié)議書》，約定由外經(jīng)公司與原國(guó)營(yíng)八閩廠為共同經(jīng)營(yíng)“飛馳”客貨兩用車而合作建立“八閩汽車廠佛山高明分廠”，該分廠為雙方共同建立的聯(lián)營(yíng)合作企業(yè)；雙方的責(zé)任分別為：外經(jīng)公司負(fù)責(zé)辦理登記注冊(cè)手續(xù)，向原國(guó)營(yíng)八閩廠支付工業(yè)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)指導(dǎo)等各項(xiàng)費(fèi)用，具體為其在簽訂協(xié)議后向原國(guó)營(yíng)八閩廠一次性支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元人民幣，并在此后每生產(chǎn)一臺(tái)車時(shí)再向其支付3000元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)；而原國(guó)營(yíng)八閩廠則應(yīng)向外經(jīng)公司提供SKD、CKD成套散件及其散件組裝的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、生產(chǎn)許可證、合格證、商標(biāo)和企業(yè)資質(zhì)證書，并提供成套散件的成本、價(jià)格清單等其他有關(guān)事項(xiàng)，但卻沒(méi)有約定雙方對(duì)聯(lián)營(yíng)合作企業(yè)的盈余分配和虧損分擔(dān)。同日，雙方依據(jù)上述協(xié)議書的約定，又簽訂了一份《飛馳客貨車SKD散件組裝合同書》，約定由原國(guó)營(yíng)八閩廠向佛山外經(jīng)公司提供十套飛馳車全套SKD散件，價(jià)格為109000元每套，由于發(fā)動(dòng)機(jī)、變速箱由外經(jīng)公司自行組織進(jìn)口，原國(guó)營(yíng)八閩廠按原報(bào)價(jià)沖減外經(jīng)公司每套散件費(fèi)用27400 元，因此原國(guó)營(yíng)八閩廠提供的10套SKD汽車散件實(shí)際價(jià)款為人民幣816000元。1992年6月19日、20日，外經(jīng)公司依據(jù)約定向原國(guó)營(yíng)八閩廠支付了技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)人民幣300000元及10套SKD散件款人民幣814630元。上述《協(xié)議書》、《合同書》簽訂后，外經(jīng)公司于1992年9月3日與高明縣交通發(fā)展公司（即本案原審第三人）簽訂《關(guān)于第一階段裝配“飛馳”汽車協(xié)議書》，對(duì)十臺(tái)飛馳車的裝配事宜作出約定。此后，原國(guó)營(yíng)八閩廠依約提供了十套SKD 散件，外經(jīng)公司亦已通過(guò)第三人將十臺(tái)汽車組裝完畢，但外經(jīng)公司一直沒(méi)有辦理“八閩汽車廠佛山高明分廠”的工商企業(yè)登記手續(xù)。1992年11月2日，原國(guó)營(yíng)八閩廠將其在福州市工商行政管理局登記注冊(cè)的廠名“福州市八閩汽車廠”變更為福建八閩汽車總廠（以下稱“八閩汽車廠”）。

　　在組裝汽車的過(guò)程中，雙方就汽車的合格證、生產(chǎn)許可證等問(wèn)題發(fā)生糾紛。1993年7月26日，外經(jīng)公司總經(jīng)理候志強(qiáng)與八閩汽車廠廠長(zhǎng)葉錫挺對(duì)此進(jìn)行了協(xié)商，并簽訂《協(xié)議書》，約定外經(jīng)公司原匯給八閩汽車廠的30萬(wàn)元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)調(diào)整為15萬(wàn)元，其余15萬(wàn)元?jiǎng)t用于沖抵外經(jīng)公司尚欠八閩汽車廠的汽車銷售款；十臺(tái)汽車由外經(jīng)公司送到八閩汽車廠進(jìn)行改型，改裝為高背旅行車或轎車，每臺(tái)改造費(fèi)為5000元，由外經(jīng)公司支付。1995年11月22日，外經(jīng)公司與八閩汽車廠簽訂一份《補(bǔ)充備忘》，內(nèi)容為確認(rèn)雙方于1993年7月26日簽訂的《協(xié)議書》的履行情況，即原由外經(jīng)公司委托高明縣交通發(fā)展公司裝配的十臺(tái)汽車中已有九臺(tái)送回八閩汽車廠內(nèi)，余下一臺(tái)由于欠缺部分配件，仍在高明廠內(nèi)；而雙方在該備忘中亦確認(rèn)“飛馳”轎車于1995年沒(méi)有上全國(guó)汽車目錄，故原《協(xié)議書》的約定將汽車改裝為旅行車或轎車將沒(méi)有實(shí)際意義，雙方將進(jìn)一步商討解決辦法。1996年9月2日，外經(jīng)公司與八閩汽車廠再次簽訂《協(xié)議書》，再次約定外經(jīng)公司委托八閩汽車廠將放在其廠內(nèi)的九臺(tái)飛馳車改為高背旅行車型，外經(jīng)公司將余下放在佛山高明的另一臺(tái)汽車運(yùn)回八閩汽車廠進(jìn)行改裝，改裝費(fèi)用為每臺(tái)1萬(wàn)元，外經(jīng)公司在簽訂協(xié)議后將10萬(wàn)元的改裝費(fèi)用電匯給八閩汽車廠，八閩汽車廠在款到30天內(nèi)交付汽車。但此后，外經(jīng)公司一直沒(méi)有支付該10萬(wàn)元予八閩汽車廠，八閩汽車廠亦沒(méi)有對(duì)放于其廠內(nèi)的9臺(tái)汽車進(jìn)行改裝。雙方均沒(méi)有履行該《協(xié)議書》。1997年10月25日，外經(jīng)公司以八閩汽車廠在明知飛馳車沒(méi)有上國(guó)家汽車目錄，不能生產(chǎn)銷售的情況下，仍提供相應(yīng)散件引導(dǎo)其投入巨資進(jìn)行非法組裝、致使組裝好的汽車無(wú)法銷售為由向原審法院提起訴訟，請(qǐng)求判令確認(rèn)雙方所簽訂的《合作經(jīng)營(yíng)“八閩汽車廠佛山高明分廠”協(xié)議書》和《飛馳客貨車SKD散件組裝合同書》為無(wú)效合同，八閩汽車廠應(yīng)退回所收取的散件貨款814630元和技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元以及10臺(tái)汽車的發(fā)動(dòng)機(jī)總成及變速箱共十套，并由八閩汽車廠承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。八閩汽車廠于一審期間提出反訴，請(qǐng)求判令外經(jīng)公司繼續(xù)履行合同并支付10萬(wàn)元改裝費(fèi)。

　　另查明，中國(guó)汽車工業(yè)總公司、中華人民共和國(guó)公安部（以下稱公安部）于1991年8月1日公布的中汽生聯(lián)字［1991］522號(hào)《關(guān)于公布〈一九九一年全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄〉的通知》、于1992年公布的中汽生聯(lián)字［1992］370號(hào)《關(guān)于公布〈一九九二年全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)和產(chǎn)品目錄〉的通知》、于1993年9月1日公布的中汽生聯(lián)字［1993］400號(hào)《關(guān)于公布〈一九九三年全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄〉的通知》，機(jī)械工業(yè)部、公安部于1994年11月11日公布的機(jī)械汽［1994］829號(hào)《關(guān)于公布〈1994年全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄〉的通知》以及于1995年9月12日公布的機(jī)械汽［1995］743號(hào)《關(guān)于公布〈1995年全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄〉的通知》等文件和目錄中均沒(méi)有出現(xiàn)外經(jīng)公司或“飛馳”客貨車的名稱。

　　再查明，外經(jīng)公司在工商行政管理部門登記的經(jīng)營(yíng)方式為批發(fā)、零售、代購(gòu)、代銷。

　　案經(jīng)原審法院審理認(rèn)為：外經(jīng)公司主張合作合同無(wú)效，其理由是雙方組裝的“飛馳”牌汽車沒(méi)有上國(guó)家目錄，是非法組裝；而八閩汽車廠主張?jiān)摵贤行ВQ“飛馳”牌只是一個(gè)俗稱，其實(shí)際是BM-1020KH型車，而B(niǎo)M-1020KH是上了國(guó)家目錄的，在合作過(guò)程中，外經(jīng)公司對(duì)此非常清楚。從原審法院掌握的證據(jù)看，雙方在合作期間，八閩廠曾委托外經(jīng)公司銷售“飛馳”車，而外經(jīng)公司也成功銷售了“飛馳”車，這說(shuō)明外經(jīng)公司對(duì)“飛馳”車的含義是清楚的，故對(duì)八閩廠認(rèn)為“飛馳”牌只是個(gè)俗稱的主張，予以采信，故對(duì)外經(jīng)公司請(qǐng)求確認(rèn)合作合同無(wú)效的訴訟請(qǐng)求，不予支持。聯(lián)營(yíng)經(jīng)營(yíng)實(shí)體是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，有其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，本案要嚴(yán)格區(qū)分八閩汽車廠和外經(jīng)公司雙方各自的財(cái)產(chǎn)，聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)由雙方出資構(gòu)成，但一經(jīng)確認(rèn)出資就成為聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)，不屬于雙方任何一方，是雙方的共同財(cái)產(chǎn)。從聯(lián)營(yíng)合同中可以看出，發(fā)動(dòng)機(jī)、變速箱由外經(jīng)公司提供，其他散件及技術(shù)由八閩汽車廠提供。但八閩汽車廠一方面以其他散件及技術(shù)出資，一方面又向外經(jīng)公司收取散件款814630元和技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)30萬(wàn)元，該約定顯失公平，即其他散件及技術(shù)應(yīng)由八閩汽車廠提供，而散件款814630元和技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)30 萬(wàn)元并不是八閩汽車廠的出資，屬于外經(jīng)公司單方的財(cái)產(chǎn)，故外經(jīng)公司訴請(qǐng)八閩汽車廠退回散件款814630元，予以支持。至于30萬(wàn)元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，由于外經(jīng)公司為八閩汽車廠銷售汽車，還有15萬(wàn)元的汽車銷售款未支付給八閩汽車廠，債務(wù)可以抵銷，故八閩汽車廠應(yīng)返還技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)15萬(wàn)元給外經(jīng)公司。合作過(guò)程中生產(chǎn)出來(lái)的10輛汽車是聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)，在聯(lián)營(yíng)體沒(méi)有清算前，任何一方都不能抽回自己的投資，故對(duì)外經(jīng)公司訴請(qǐng)退回發(fā)動(dòng)機(jī)總成及變速箱10套的訴訟請(qǐng)求，不予支持。對(duì)于八閩汽車廠提出要求外經(jīng)公司支付10萬(wàn)元改裝費(fèi)繼續(xù)改裝的反訴請(qǐng)求，因這10輛汽車是聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)使用聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行改裝，故對(duì)八閩汽車廠的反訴請(qǐng)求，不予支持。交通公司只是接受外經(jīng)公司的委托，為其裝車，外經(jīng)公司與八閩汽車廠之間的糾紛與交通公司無(wú)關(guān)。綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十條、《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十一條、第五十二條、《中華人民共和國(guó)合同法》第三十四條第一款第（二）項(xiàng)、第五十六條、第五十八條的規(guī)定，缺席判決：一、八閩汽車廠應(yīng)在判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)退回SKD客貨車散件款項(xiàng)814630元給外經(jīng)公司，逾期償付，則按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；二、八閩汽車廠應(yīng)在判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)退回技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)15萬(wàn)元給外經(jīng)公司，逾期償付則按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；三、駁回外經(jīng)公司的其他訴訟請(qǐng)求；四、駁回八閩汽車廠的反訴請(qǐng)求。案件本訴受理費(fèi)15583 元，由八閩汽車廠承擔(dān)13486元，外經(jīng)公司承擔(dān)2097元；反訴受理費(fèi)3510元，由八閩汽車廠承擔(dān)。

　　上訴人八閩汽車廠不服原判，向本院上訴稱：“八閩汽車廠佛山高明分廠”實(shí)際上是由外經(jīng)公司獨(dú)資經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其與八閩汽車廠之間的關(guān)系只是一種掛靠關(guān)系，是外經(jīng)公司利用八閩汽車廠的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)等從事汽車生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。從《合作經(jīng)營(yíng)八閩汽車廠佛山高明分廠協(xié)議書》中的約定可能看出八閩汽車廠提供的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)是有償?shù)模⒉皇且援a(chǎn)權(quán)、技術(shù)入股形式參與合作經(jīng)營(yíng)；該合同約定由八閩汽車廠提供成套散件的約定，實(shí)際上是一種代購(gòu)關(guān)系。此后雙方簽訂的散件組裝合同書亦明確了雙方之間就汽車散件形成的購(gòu)銷關(guān)系。原審法院支持了八閩汽車廠認(rèn)為雙方簽訂的合作合同有效的主張，但在合同有效且未被撤銷的情況下，錯(cuò)誤適用法律條款，導(dǎo)致錯(cuò)誤判決。請(qǐng)求二審法院確認(rèn)“八閩汽車廠佛山高明分廠”是外經(jīng)公司獨(dú)資建立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，八閩汽車廠與外經(jīng)公司之間僅是合作掛靠關(guān)系，駁回外經(jīng)公司的訴訟請(qǐng)求，并判令其承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。

　　上訴人八閩汽車廠在二審期間沒(méi)有提供新證據(jù)。

　　被上訴人外經(jīng)公司無(wú)作書面答辯亦沒(méi)有提供新證據(jù)。

　　原審第三人高明市交通發(fā)展公司無(wú)作書面陳述亦沒(méi)有提供新證據(jù)。

　　根據(jù)上述當(dāng)事人確認(rèn)的證據(jù)、事實(shí)以及對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的證據(jù)的認(rèn)證，結(jié)合一審期間當(dāng)事人提供的證據(jù)，本院因此確認(rèn)了本院以上查明的事實(shí)。

　　本院認(rèn)為：外經(jīng)公司與八閩汽車廠簽訂的《合作經(jīng)營(yíng)“八閩汽車廠佛山高明分廠”協(xié)議書》雖約定由雙方合作經(jīng)營(yíng)“八閩汽車廠佛山高明分廠”，并約定該分廠為雙方共同建立的聯(lián)營(yíng)合作企業(yè)，但從該協(xié)議書中約定的合作經(jīng)營(yíng)各方的責(zé)任可看出，雙方在協(xié)議書中并沒(méi)有約定各自對(duì)“聯(lián)營(yíng)合作企業(yè)”的盈余分配和虧損分擔(dān)，而只是約定由八閩汽車廠向外經(jīng)公司提供成套散件及其散件組裝的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、生產(chǎn)許可證、合格證、商標(biāo)等，而外經(jīng)公司則向八閩汽車廠支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并在同日簽訂的《飛馳客貨車SKD散件組裝合同書》中又約定由外經(jīng)公司向八閩汽車廠支付10套扣除發(fā)動(dòng)機(jī)和變速箱的價(jià)款后的飛馳客貨車SKD散件貨款，而外經(jīng)公司在簽訂合同后確實(shí)支付了上述技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)和SKD散件貨款并利用上述散件和自行提供的發(fā)動(dòng)機(jī)、變速箱進(jìn)行了汽車拼裝，結(jié)合“八閩汽車廠佛山高明分廠”一直沒(méi)有辦理工商登記手續(xù)，可證實(shí)外經(jīng)公司與八閩汽車廠之間的簽訂的協(xié)議書雖名為聯(lián)營(yíng)，但實(shí)際上是由外經(jīng)公司向八閩汽車廠購(gòu)買技術(shù)和部分汽車配件和利用其提供的有關(guān)許可證、合格證等進(jìn)行汽車拼裝生產(chǎn)。依據(jù)中華人民共和國(guó)公安部和中國(guó)汽車工業(yè)聯(lián)合會(huì)于1989年5月6日發(fā)布的《全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品目錄管理暫行規(guī)定》第二條、第五條的規(guī)定，中國(guó)汽車工業(yè)聯(lián)合會(huì)、公安部對(duì)全國(guó)汽車、民用改裝車和摩托車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品實(shí)施目錄管理，凡國(guó)內(nèi)生產(chǎn)汽車、改裝車和摩托車的企業(yè)及產(chǎn)品，不分隸屬部門和地區(qū)，均應(yīng)納入目錄管理，且申請(qǐng)納入目錄的企業(yè)必須具備相應(yīng)生產(chǎn)條件，產(chǎn)品應(yīng)按國(guó)家規(guī)定的開(kāi)發(fā)程序和標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行試驗(yàn)鑒定。產(chǎn)品鑒定時(shí)，須有各省、自治區(qū)、直轄市公安機(jī)關(guān)車輛管理部門參加。而本案中外經(jīng)公司及其拼裝的飛馳客貨車均沒(méi)有經(jīng)法定程序納入上述目錄，且外經(jīng)公司的經(jīng)營(yíng)方式為批發(fā)、零售、代購(gòu)、代銷，并不屬于生產(chǎn)企業(yè)也不具備汽車生產(chǎn)的資質(zhì)，故外經(jīng)公司進(jìn)行的汽車拼裝生產(chǎn)是違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定的，因此其與八閩汽車廠簽訂的《合作經(jīng)營(yíng)“八閩汽車廠佛山高明分廠”協(xié)議書》和《飛馳客貨車SKD散件組裝合同書》均為無(wú)效協(xié)議，雙方應(yīng)互相返還財(cái)產(chǎn)。由于雙方在1993 年7月26日簽訂的《協(xié)議書》中已約定外經(jīng)公司匯給八閩汽車廠的30萬(wàn)元技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)調(diào)整為15萬(wàn)元，其余15萬(wàn)元?jiǎng)t用于沖抵外經(jīng)公司尚欠八閩汽車廠的汽車銷售款，該條款具有相對(duì)獨(dú)立性，是雙方的真實(shí)意思表示，且外經(jīng)公司對(duì)此亦沒(méi)有提出異議，故八閩汽車廠應(yīng)向外經(jīng)公司返還技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)15萬(wàn)元和SKD散件貨款 814630元，至于外經(jīng)公司提出的要求對(duì)方返還十套發(fā)動(dòng)機(jī)總成和變速箱的請(qǐng)求，因一審法院已予以駁回，而外經(jīng)公司對(duì)此并沒(méi)有提出上訴，故本院對(duì)此予以維持。而外經(jīng)公司拼裝的十臺(tái)飛馳客貨車中有九臺(tái)一直存放于八閩汽車廠內(nèi)，故外經(jīng)公司僅應(yīng)將剩余的一臺(tái)飛馳客貨車返還給八閩汽車廠，但由于八閩汽車廠亦沒(méi)有提出該項(xiàng)上訴請(qǐng)求，故本院不作處理，當(dāng)事人可自行解決。至于無(wú)效合同對(duì)雙方是否造成損失，雙方均沒(méi)有就此提出請(qǐng)求，故本院對(duì)此亦不作處理。原審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，但基于處理結(jié)果正確，本院予以維持。

　　綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第六十一條第一款、第一百三十四條第一款第（四）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)15583元，由上訴人福建八閩汽車總廠承擔(dān)。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長(zhǎng) 梁 冬

　　代理審判員 盧 海

　　代理審判員 毛 明 梭

　　二○○三年十一月十三日

　　書 記 員 鄒 佩 怡