根據我國《刑法》第27條的規定,在共同犯罪中起次要作用的或輔助作用的是從犯。可見,從犯也可分為兩種情況,一是起次要作用者,二是起輔助作用者。
辯?護?詞
尊敬的審判長、陪審員:
在劉某非法拘禁一案中,安徽明銳律師事務所接受本案被告親屬的委托,指派我擔任被告人的辯護人。辯護人對公訴機關指控被告人劉某構成非法拘禁罪沒有異議,但從維護法律的公平公正、維護被告人的合法權益角度出發,辯護人依據國家法律賦予的權責,提出以下幾點辯護意見:
一、被告人在共同犯罪中屬于從犯,應當從輕、減輕處罰。
根據我國《刑法》第27條的規定,在共同犯罪中起次要作用的或輔助作用的是從犯。可見,從犯也可分為兩種情況,一是起次要作用者,二是起輔助作用者。結合被告人劉某的情況分析如下;1、從犯罪意識的產生來看,是在逃的張某提出的。根據偵查卷宗中幾名被告人供述及被害人陳述可以看出,是在逃的張某發現被害人出老千,在被害人不愿退錢的情況下,張某提出把被害人帶到淮南去要錢,并找其淮南朋友要治治被害人。現有證據來看,足以證明是張某提出了犯罪意思。2、從犯罪過程來看,被告人劉僅起次要作用。我們可以從本案的幾個關鍵控制點來看。首先,另幾名被告人開車將被害人帶到淮南,被告人劉某只是跟隨而已。其次,在去淮南的路上,是張某的朋友要求將被害人帶到淮南某賓館,被告人并沒有指定關押地點,同時也沒有參與指揮。再次,在張某等人沒有談成退錢的情況下,是他們將被害人帶到茶樓的,被告人根本不知情,只是跟隨而已。最后,還是張某提議講被害人帶回浴池,其后另幾名被告人等威脅被害人要求他們脫衣服,并將被害人綁起來進行毆打,還用繩子拉被害人到涼亭內受凍,而被告人劉某只是出于氣憤才毆打被害人,并且被告人劉也只是打了其中一個被害人兩拳。因此,無論是犯意的產生,還是完成犯罪的全過程,被告人劉某始終處于被動地位和被支配的狀態,在整個案件中起到了輔助和幫助作用。根據最高人民法院《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》(法發〔2010〕9號)第31規定,“對于一般共同犯罪案件,應當充分考慮各被告人在共同犯罪中的地位和作用,以及在主觀惡性和人身危險性方面的不同,根據事實和證據能分清主從犯的,都應當認定主從犯。……不能以分不清主次為由,簡單地一律判處重刑。”根據我國《刑法》第27條規定:“對于從犯,應當從輕、減輕或者免除處罰。”同時根據安徽省高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則規定對于從犯,應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否實施犯罪實行行為等情況,予以從寬處罰,可以減少基準刑的20%-50%;犯罪較輕的,可以減少基準刑的50%以上或者免除處罰。據此,辯護人認為,可以對被告人減少基準刑的20%-50%處罰。
二、被告人認罪態度好,有悔罪表現,請求法庭對其從輕處罰。
從被告人的口供可以看出,從本案的偵查到審查起訴再到審判,被告人在案發后能夠積極主動、全部、徹底地向司法機關交待自己的犯罪行為,表明被告人已經認識到自己犯下了嚴重的錯誤,有改過自新、重新做人的良好愿望。在看守所羈押期間,被告人劉某服從管理,辯護人會見時其也多次表示后悔。從今天的庭審情況來看,被告人也能夠主動交待犯罪事實,認罪態度良好。根據《中華人民共和國刑法修正案(八)》第八條規定,在刑法第六十七條中增加一款作為第三款:“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰。根據最高人民法院《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》(法發〔2010〕9號)的通知第16條規定,對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現、不致再危害社會的犯罪分子,要依法從寬處理。同時根據安徽省高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則第17條規定,對于當庭自愿認罪的,根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現等情況,可以減少基準刑的10%以下。據此,辯護人認為,可以對被告人減少基準刑的10%以下處罰。
三、被告人無犯罪前科,系初犯、偶犯且犯罪情節較輕,主觀惡性小。
被告人在這次非法拘禁案中,既沒有參與組織、指使他人非法拘禁被害人,也沒有組織、指使他人對被害人進行侮辱、毆打。只是在浴池里,看到其他人毆打被害人時,出于氣憤才用拳頭毆打了其中一名被害人。在整個拘禁過程中不是被告人想放人就能放的,事情也不是由他來控制的。因而辯護人認為就被告人在本案中的行為來分析,其犯罪情節較輕,主觀惡性不大。在此,辯護人懇請法庭對上述酌定情節予以考慮。
四、關于本案限制被害人人身自由的時間僅僅為2小時左右,望量刑時考慮此情節,對被告人從輕或減輕處罰。
根據幾名被告人的供述及被害人的陳述可知,2013年10月16日晚上10點鐘左右,張某發現被害人出老千后,雙方發生爭執并提議將被害人帶到淮南某賓館,到淮南賓館約11點左右,雙方在賓館大廳里商討退錢的事,由于雙方沒有談成。張某讓他的朋友將被害人帶到茶樓地方,此期間被告人并沒有看管被害人也沒有限制被害人的人身自由,被告人看其他人都跟著去茶樓了,由于在晚上離家較遠也沒有交通工具回家,被告人也只好跟隨一起去了。由于非法剝奪人身自由是一種持續行為,即該行為在一定時間內處于繼續狀態,使他人在一定時間內失去身體自由,不具有間斷性。通過以上分析及根據偵查卷等內容可知,從11點鐘到淮南賓館至12點離開茶樓,此期間被告人并沒有限制被害人的人身自由,被告人真正限制被害人人身自由的時間僅僅有兩小時左右,即10月16日晚上12點鐘左右從茶樓到17日凌晨2時許民警解救出被害人。
五、關于對被告人具體量刑情形及量刑幅度的辯護意見。
依據以上分析,結合《量刑指導意見》第二部分“具有多種量刑情節的,根據各個量刑情節的調節比例,采用同向相加、逆向相減的方法確定全部量刑情節的調節比例,再對基準刑進行調節。”和“量刑情節對基準刑的調節結果在法定刑幅度內,且罪責刑相適應的,可以直接確定為宣告刑;如果具有應當減輕處罰情節的,依法在法定最低刑以下確定宣告刑。”的規定,對被告人的宣告刑期為:從犯免除處罰或減少基準刑的50%以上+認罪減少基準刑10%+其他酌情減輕刑罰=宣告刑期。另據根據安徽省高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則規定構成非法拘禁罪的,可以根據下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點:“未造成傷害后果的,可以在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內確定量刑起點。”的規定,對被告人量刑幅度可以在6個月左右。再根據《最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》14條、16條、19條之規定,其中對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現、不致再危害社會的犯罪分子,要依法從寬處理。對于其中具備條件的,應當依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監禁刑。同時配合做好社區矯正,加強教育、感化、幫教、挽救工作。同時我國《刑法》第72條規定,“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑:(一)犯罪情節較輕;(二)有悔罪表現;(三)沒有再犯罪的危險;(四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。”據此,辯護人認為,對被告人可以適用緩刑。
綜上所述,辯護人請求法庭在對被告人量刑時,能夠考慮上述情節和本案被告人在犯罪中的微弱影響和有限的作用,本著懲罰和教育相結合的刑事處罰精神,對被告人從輕處罰。因此,辯護人建議,對被告人量刑幅度可以在6個月左右。在此基礎上,法庭還應考慮到,本案有別于盜竊、搶劫等貪利型犯罪,被告人再次犯罪、危害社會的可能性幾乎沒有。為了更有利于被告人改造,保證其家庭三口唯一的生活來源不致中斷,杜絕產生新的社會問題,可以對被告人適用緩刑。
2014年1月?18日
注:律師有理有據的根據事實并結合法律的辯護下,被告人最終被判處緩刑,本案取得了成功,被告人家屬非常滿意。
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