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職工連續(xù)工作滿15年且距法定退休年齡不滿5年終止勞動合同的法律風(fēng)險(xiǎn)何在?(下)

來源: 楊權(quán)法律師 · 2020-06-28 · 848人看過

職工連續(xù)工作滿15年且距法定退休年齡不滿5年終止勞動合同的法律風(fēng)險(xiǎn)何在?(下)


一、職工月基本工資金額及加班工資金額如何確定?

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眾所周知,在審理涉及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金糾紛案件中,職工在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資是必定重點(diǎn)查明的事實(shí)之一。因?yàn)?/span>C公司長期以來沒有制作職工工資清單,C公司就面臨著無法證實(shí)是否已經(jīng)足額支付了加班工資的法律風(fēng)險(xiǎn)。本律師在接手本案后,為C公司梳理了Z某最近12個(gè)月獲得勞動報(bào)酬的構(gòu)成明細(xì),如下表所示。

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基于2019年1月-12月的工資總額可以計(jì)算出以上12個(gè)月的平均工資為3402元。在勞動仲裁階段,C公司雖然答辯稱每月支付給Z某的補(bǔ)貼400元即當(dāng)月的加班補(bǔ)貼,但其無法提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)該筆款項(xiàng)就是加班工資。令人無奈的是,C公司平時(shí)未制作工資清單,即無法顯示是否已經(jīng)支付了勞動者的加班工資。又因C公司未制作考勤記錄,且每周安排Z某工作6天是爭議雙方確認(rèn)的事實(shí),勞動仲裁委基于此,按照基本工資作為計(jì)算加班工資的基數(shù),據(jù)此算得:2510÷21.75×47×2=10848元。盡管C公司法定代表人Y某稱,Z某在職期間經(jīng)常請假,并不存在每周均加班1天的事實(shí),但這一主張終究因未能提供考勤記錄而無法得到勞動仲裁委的支持。

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二、單位是否應(yīng)當(dāng)支付賠償金?

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雖然T區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會認(rèn)為Z某在用人單位已經(jīng)連續(xù)工作滿十年且連續(xù)訂立二次以上的固定期限勞動合同,C公司應(yīng)當(dāng)通知Z某可以訂立無固定期限勞動合同,C公司未通知即構(gòu)成違法解除,但是本律師認(rèn)為,本案中雙方勞動關(guān)系在勞動合同期滿時(shí)即發(fā)生形式上終止的效果,C公司的行為不應(yīng)構(gòu)成違法解除勞動合同的情形。然而,這并不意味著C公司不存在違法終止勞動合同的法律風(fēng)險(xiǎn)。至2019年12月30日(勞動合同到期日),Z某已經(jīng)年滿45周歲,因其系女職工,Z某距離法定退休年齡不足5年,且Z某在用人單位(包含在W公司、C公司連續(xù)工作的總時(shí)長)已經(jīng)滿15年。根據(jù)我國現(xiàn)行《勞動合同法》第42條第五項(xiàng)、第45條之規(guī)定,勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的,勞動合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。也就是說,C公司不得隨意終止與Z某之間的勞動合同,直至Z某達(dá)到法定退休年齡為止。C公司在2019年12月4日辦理封存住房公積金手續(xù),又在2020年1月4日支付Z某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、2020年1月6日辦理停保手續(xù),這一系列操作應(yīng)視為C公司具有終止與Z某之間勞動合同的意思表示。而我國現(xiàn)行《勞動合同法》第87條明確規(guī)定,用人單位違法終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者支付賠償金。因此,C公司支付賠償金的法律風(fēng)險(xiǎn)依然存在。

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【律師建議】考勤記錄是計(jì)算勞動者每月工資的重要依據(jù),用人單位應(yīng)當(dāng)盡早完善考勤制度并及時(shí)制作考勤記錄,可在當(dāng)月底由勞動者本人簽字確認(rèn)。另外,用人單位還應(yīng)當(dāng)完善工資發(fā)放機(jī)制,每月支付給勞動者的勞動報(bào)酬須列明基本工資數(shù)額;有周末加班且未能安排補(bǔ)休情形的,還應(yīng)列明加班工資數(shù)額;制作勞動報(bào)酬清單時(shí)載明當(dāng)月應(yīng)發(fā)工資總額、扣款項(xiàng)目、實(shí)發(fā)工資金額,并在發(fā)放勞動報(bào)酬時(shí)請勞動者簽字確認(rèn),妥善保管勞動報(bào)酬發(fā)放清單。


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