被害人承諾，又稱被害人同意，是指受害人在他人侵害自己利益時表示允諾或者同意。被害人承諾一般情況下是一種排除犯罪性的事由，但被害人承諾排除犯罪的事由范圍有限，如果侵害較大的社會法益，即使得到被害人的同意，仍不能免除其刑事責(zé)任。對于被害人承諾是否能成為一種免責(zé)事由，應(yīng)將其在刑法上作為一個整體從國家公權(quán)力與公民私權(quán)利的衡量比較的角度，進(jìn)行綜合考慮，確定其帶來的社會危害性的大小，從而確定其是否構(gòu)成犯罪。 ? ?一、被害人承諾的類型 ? ?（一）排除犯罪性事由的被害人承諾。 淺談被害人承諾的法律效力 ? ? 現(xiàn)代社會，被害人自主決定權(quán)特別是財產(chǎn)決定權(quán)作為一種權(quán)益，被害人可以決定放棄或者保有，當(dāng)其決定放棄時，為了尊重被害人的自主決定權(quán)，可以從犯罪性的角度出發(fā)，進(jìn)行社會相當(dāng)性的考慮或者法益的比較衡量，將這種符合特定犯罪構(gòu)成要件的行為排除在犯罪之外。 ? ?（二）不排除犯罪性事由的被害人承諾 ? ?被害人的承諾并不總是排除犯罪性事由。被害人承諾在刑法中規(guī)定中存在各種類型，如在強(qiáng)制猥褻罪、強(qiáng)奸罪中，為滿14周歲的被害人的承諾對可罰的違法性沒有影響；在殺人罪中，被害人的同意只是減輕罪責(zé)的理由。 ? ?二、被害人承諾的成立條件 ? ?（一）承諾主體 ? ? 能夠?qū)η趾Ψㄒ姹硎境兄Z的，必須是具有承諾能力的人。這里的承諾主體必須是被害人，其他人不能作為承諾主體。并且作為承諾主體必須具有一定的認(rèn)識能力和表示能力。在被害人由于年少或者精神障礙而不能準(zhǔn)確地表達(dá)自己的思想，缺乏承諾能力時，其不是合格的承諾人。另外單位能否作為承諾主體值得研究，筆者，單位也可能作為承諾人，因為單位可以作為犯罪的主體，其有決策主體和行為主體，當(dāng)然其也有承諾的能力和行為。 ? ?（二）承諾對象 ? ? 承諾對象，它不僅包括損害結(jié)果，也包括引起該結(jié)果的行為。由于被害人承諾放棄的是自己的合法權(quán)益，因此，有無侵害法益的結(jié)果，是認(rèn)定承諾是否有效的關(guān)鍵。在行為人雖然對他人侵害自己法益的行為了承諾，但該行為所產(chǎn)生的具體結(jié)果沒有同意的時候，就不能適用被害人承諾排除刑事責(zé)任的原理。比如，在被害人明知他人酒后駕車是危險行為但仍然乘座該車，結(jié)果發(fā)生了傷亡事故的場合，由于被害人沒有就所發(fā)生的傷亡結(jié)果表示同意，所以，對于該駕駛?cè)藛T不能直接按照被害人承諾原理而認(rèn)定其行為不構(gòu)成犯罪。 ? ?（三）承諾時間 ? ?被害人承諾，只有在行為前或者行為時做出的承諾才能被行為人所認(rèn)識，事后承諾不具有排除社會危害性的效果。比如，在一起合同詐騙案件中，受害人舉報說其受到詐騙，在詐騙人被法院審判時，考慮到其以前與自己關(guān)系還是不錯的，并且歸還了所有的詐騙款，因此，對法院說，其承諾允許詐騙者對其欺騙，但法院對受害者的這種承諾認(rèn)定為無效，其實際是作為詐騙者實施詐騙后的情節(jié)，不影響定罪。承諾的效果是，法益的受保護(hù)性喪失，即法益主體同意對可以處分的法益進(jìn)行侵害的話，就不存在要保護(hù)的法益。因此，即便被害人在行為時或者行為過程中表示不同意，但在結(jié)果發(fā)生時，表示同意即發(fā)出承諾就可以了。 ? ?（四）承諾的表示 ? ?承諾當(dāng)中所顯示出來的自己決定，并不純粹是法益主體個人的內(nèi)心曾面上的東西，作為社會法律曾面上的內(nèi)容，必須具有作為社會存在的輪廓和實體，因此，他必須體現(xiàn)于外。至于加害人是否意識到受害人的承諾，筆者認(rèn)為，只要客觀上存在被害人的承諾，行為即便沒有意識到該承諾，也不能說發(fā)生了違反被害人意思的具體危險，所以，該行為應(yīng)看作不能犯，應(yīng)不受處罰。 ? ?三、被害人承諾的法律效力 ? ?被害人有了有效承諾之后，其所持有的法益就會喪失作為法益的性質(zhì)和保護(hù)性，一般情況下，即便該利益遭到侵害，加害人的行為不構(gòu)成犯罪，但也不是絕對，在某些情況下，也可能構(gòu)成犯罪。 ? ?（一）財產(chǎn)法益侵害承諾的法律效力 ? ? 就侵害財產(chǎn)利益的犯罪而言，由于財產(chǎn)法益相對生命及健康法益而言更小，且在經(jīng)濟(jì)等領(lǐng)域，受害人等經(jīng)濟(jì)主體享有更大的自由支配權(quán)和決定權(quán)，除非違反了法律的禁止性規(guī)定，否則法律并不干預(yù)行為的自主行為。例如，盜竊罪以違反被害人的意志為要件，但在受害人知道其盜竊行為后，處于憐憫，承諾并同意將財產(chǎn)較給受害人，則可消除盜竊行為的犯罪性。在這種情形下，即使被害人作出承諾，被保護(hù)的法益同樣會被侵害。但是被害人得在其自由處分的法益范圍內(nèi)，忍受因其承諾而帶來的侵害。這種情形下，被害人承諾將加害人的行為合法化了。此種事由實際就是排除犯罪性的事由。 ? ?（二）生命法益的侵害承諾的法律效力 ? ? 就生命法益而言，被害人承諾并不排除殺人行為的危害性。在國外學(xué)者開來，“自己的生命不屬于可以承諾的對象，生命權(quán)不在于個人可以自由處分的法益范圍之內(nèi)，因為它毀滅的是主體本身。生命這種法益具有無可替代的重要性，所以，必須違反法益主體的意思進(jìn)行保護(hù)。”我國現(xiàn)行刑法盡管沒有國外的類似規(guī)定，但刑法的立法精神卻是禁止對生命法益的侵害承諾。我國刑法禁止安樂死，受囑托殺人以故意殺人罪論處。刑法保護(hù)個人的自己決定自由的宗旨，生命是這種自由的物質(zhì)基礎(chǔ)和存在前提，剝奪他人生命就是剝奪他人自己決定自由的物質(zhì)基礎(chǔ)和存在前提，因此即使同意他人剝奪自己的生命，剝奪者仍受法律的懲罰。 ? ? ?（三）健康法益侵害承諾的法律效力 ? ? ? ? ? 健康法益的侵害承諾在違反公序良俗或者善良的社會道德觀念的時候，應(yīng)構(gòu)成傷害罪。我國刑法通說認(rèn)為，被害人承諾主觀上必須是為了追求有益于社會的目的。如果被害人的承諾損害是為了達(dá)到不可告人的非法目的，如為獲取保險金而承諾對自己的財產(chǎn)造成損害等，則不能免除行為的社會危害性。同時，根據(jù)承諾所做出的損害行為本身，即其方法和程度必須符合社會公德和國家法律的規(guī)定。如果侵害健康法益的行為不違背公序良俗，即使被害人同意他人侵害其身體健康，一般也不能免除其故意傷害的刑事責(zé)任，但由于在這一傷害行為過程中，加害人的主觀過錯程度較低，因此可以輕其刑。即被害人的承諾不能完全阻卻違法，卻能在一定程度上減輕行為人的刑事責(zé)任。 ? ?（四）虛假承諾的法律效力 ? ? 虛假承諾所欠缺承諾的真實性，在一種程度上是受害人為了避免更多的危險發(fā)生，不得已違背自己的意愿發(fā)生的承諾，虛假的承諾在一定程度上還具有了緊急避免的功能，只受害人同意承諾是為保護(hù)更大的利益而犧牲更小的利益。比如曾經(jīng)發(fā)生的一個案件，就是某人患了性病欲予強(qiáng)奸好友的妻子，受害人在確實無法逃脫的情況下，不得已同意其性行為的要求，但前提條件是做好安全防護(hù)工作。虛假承諾行為，一般不能夠改變不法侵權(quán)人犯罪的性質(zhì)。在認(rèn)定這類犯罪時，要把犯罪人在被害人承諾前后的行為作為一個整體來看待，而不能分割開來，要看到這是一個發(fā)展過程，如果僅僅看到被害人的承諾，將不法侵害人承諾前后的行為分割開來就難以認(rèn)定其行為的違法犯罪性質(zhì)。 （作者單位：江蘇省洪澤縣人民法院） ?