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寧波
只要一方不給付定金，主合同就不成立嗎？
【案例】
2001年1月A公司與B外貿公司草簽一份購銷硅鐵合同意向書，合同約定：由A公司向B公司提供1000噸硅鐵，每噸價格2930元，總價293萬元，質量要求符合國家標準。簽約后，B外貿公司向A公司支付貨款總額的20 ％定金，交貨期限為 2000年2月20日前，貨到天津驗收合格裝船付60 ％的貨款，貨到深圳港卸貨完畢付清余款。合同一經確認后，如一方要求變更，須在30日內書面通知對方，任何一方違約須向另一方付貨款10％的違約金。l月4日A公司派本公司法定代表人某甲辦理合同的會簽，對該合同予以確認。后某甲電話通知B公司稱貨已到天津，速派人看貨。B公司接到通知后即派某乙于1月11日抵達天津。某乙與某甲聯系后，某甲稱貨已賣出，需要重新組織貨源，要求合同延期履行。1月14日B公司來人與某甲在天津達成延期履行合同的口頭協議，將合同履行期限推遲到3月1日，對此B公司無異議，也不支付合同定金。此間，B公司與外商簽訂1000噸硅鐵售貨合同，并申請貸款300萬元。2001年3月2日，A公司電傳B公司稱：因市場變化，本公司無力組織貨源，原合同不再履行，B公司遂于3月3日向人民法院起訴。請求法院判令A公司履行合同，交付1000噸硅鐵，承擔違約責任29300元。
A公司在訴訟中認為B公司違約在先，沒有依合同支付定金，A公司也未供貨，合同已于2月20日被迫廢止，責任在B公司，因此B公司應承擔違約金的責任。
【法院的審理結果】
法院經審理認為，A公司與B公司簽訂的買賣合同合法有效。合同簽訂后，B公司并未支付約定的合同價款的20 ％的定金，因而定金合同不生效力。某甲與某乙協議推遲履行期限，為合同的變更，B公司未提出異議，因而合同繼續有效，A公司未按約定履行合同，因此應當承擔支付違約金的責任。
【本案敗訴方的訂失誤及其啟示】
1、在簽訂主合同及定金合同時，A公司沒有與B公司明確約定交付定金的期限。這使雙方當事人在以后履行義務沒有明確的時間界限，權利義務無明確的界分點。從而導致A公司在簽約以后對B公司何時交付定金不知所措，以至于后來疏忽了對B公司定金的催要，其實這是在訂立合同之時就埋下的隱患。
2、A公司沒有在合同中明確約定定金所擔保的內容，即定金的性質。A公司僅在合同中約定了定金，但是是違約定金，還是成約定金，抑或是解約定金？A公司在合同中并未說明。根據上述最新司法解釋的規定，這種定金的約定是得不到法院保護的，換句話說，其實A公司對自己的債權根本就未設置定金擔保，這就使A公司在后來的訴訟中處于下風。假如本案中A公司與B公司在合同中明確約定，此定金為成約定金，那么A公司在訴訟中可主張主合同并未無效，法院的判決也會截然相反。
3、A公司混淆了主合同與從合同的關系，沒有認識到主合同無效，從合同必然無效；但主合同有效則并不必然導致從合同有效，而是從合同才可能有效。從合同生效尚需要從合同的一系列生效要件的齊備。同時，從合同無效的，則不必然導致主合同的無效。A公司認為B公司沒有履行定金給付義務導致主合同無效，這顯然是不正確的。
正是A公司對定金的法律制度和法律規定不甚了解，才導致其在從訂立合同到履行合同中出現一系列失誤。但究其根源，則在于訂立合同時的約定不明，即“模糊合同”，最終造成了A公司在訴訟中的一敗涂地。A公司的敗訴充分說明，我們在訂立合同時內容應當盡量明確完整，根據法律的規定設置條款，從而形成一個“完備”的合同，為當事人在履行義務指明步驟和方向。
【定金合同方面常見失誤的法律求救濟方案】
從本案雙方當事人的訂立合同及訴訟過程來看，在定金合同方面當事人雙方可以利用下列法律手段進行救濟：
l、在訂立合同時，如果雙方約定定金擔保的，則必須明確定金擔保的性質。從我國現行的法律及司法實踐來看，對五種形式的定金都予以明確的承認，因而當事人在合同中無需解釋只需選擇一種定金的名稱即可，這樣做既能夠使合同內容明確，又能夠確定當事人的權利義務。
2、在定金合同簽訂后，給付定金的一方應當依約給付定金，接受定金的一方也應當及時催告。不同性質的定金有不同的交付時間，除當事人約定外，定金的交付以不影響定金功能的發揮為前提。
因此，證約定金和違約定金于合同簽訂前后、合同履行前交付即可，立約定金則應在定金合同簽訂以后、主合同簽訂以前交付，成約定金則應于主合同訂立之時交付最為恰當，解約定金在主合同簽訂后交付亦無不可。總之，無論何種形式的定金都是定金合同的生效要件，希望通過定金擔保債權的當事人尤其要注意。定金的交付是決定其是否能受到定金的救濟的前提。
3、當事人雙方約定的定金為違約定金的。履行義務的一方可以對不履行義務的一方適用定金罰則。應當注意的是，這時的“不履行”不僅包括不能履行、拒絕履行，而且根據《最高人民法院關于適用
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