公司應(yīng)注意合同法律風(fēng)險的防范
2009-04-30 12:36:54 來源: 作者:

公司在經(jīng)營中會簽定大量的合同，也往往容易發(fā)生糾紛，所以公司必須對合同的法律風(fēng)險給于足夠的重視。針對公司的合同法律風(fēng)險，本文提出一下建議：

一、明確合同對方當(dāng)事人的簽約資格

合同是具有法律效力的法律文件，要求簽訂合同的雙方都必須具有簽約資格。否則，可能導(dǎo)致合同無效。在簽約時，一定要審查當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，要調(diào)查對方的資信情況，應(yīng)該要求當(dāng)事人相互提供有關(guān)法律文件，證明其資格。重要的談判、簽約人應(yīng)是法定代表人。有時，一些具體業(yè)務(wù)談判，出現(xiàn)簽約的不是上述人員，在審查合同時一定要審查代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍，最后審查其代理權(quán)是否超出了代理權(quán)限。對于特殊行業(yè)的當(dāng)事人，從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營，法律或行政法規(guī)要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。在這種情況下，確定合同主體資格合法性的時候，還應(yīng)要求對方出示相應(yīng)的證明。審查對方當(dāng)事人的簽約資格，一定要嚴(yán)肅認(rèn)真，切不能草率從事。

二、合同起草權(quán)的爭取

當(dāng)雙方確立了交易意向后，就進入合同起草階段，自然，就提出了由誰起草合同文本的問題。一般來講，文本由誰起草，誰就掌握主動。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，特別是自己的權(quán)利，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款。而對方就會很被動，因為口頭上商議的東西要形成文字，還有一個過程，有時，僅僅是一字之差，意思則有很大區(qū)別。而且主動起草合同也可以防止對方起草合同中可能設(shè)定的陷阱。所以，公司在談判中，應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭取起草合同文本，如果做不到這一點，也要與對方共同起草合同文本。

三、合同形式及訂立程序是否合法

我國合同法規(guī)定:合同的形式應(yīng)當(dāng)符合要求。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如《合同法》、《擔(dān)保法》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及借款合同（自然人借款另有約定的除外）保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等應(yīng)以書面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 雖然，如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。同樣，采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。但這種情況下很容易發(fā)生糾紛，糾紛發(fā)生后也不易解決。對一些特殊的合同要登記本案，否則就有可能自己的合法權(quán)利得不到保護。比如同一個合同采用不同的形式，其法律后果是不一樣的。如，對于一般的贈與合同，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但是對于經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不得隨意撤銷贈與。對于企業(yè)來說，所以應(yīng)該盡量采用書面形式，并履行相關(guān)登記備案手續(xù)。

四、審查合同內(nèi)容

在形式應(yīng)注意合同否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。形式審查還要看是否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。

實質(zhì)審查主要是對合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括：第一、合同條款是否完備、合法，合同一般應(yīng)有一下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的； 數(shù)量； 質(zhì)量； 價款或者報酬； 履行期限、地點和方式； 違約責(zé)任； 解決爭議的方法。第二、合同內(nèi)容是否公平，是否違法。企業(yè)簽訂合同，總是為了達到一定的經(jīng)濟目的。但是，只有合法的合同才能受到法律的保護，才能依法實現(xiàn)自己的目的。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無效，不但不能達到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。第三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴(yán)重隱患、陷阱。要注意審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人姓名或者名稱一致；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表；簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定等等。

特別要注意的是

第一、應(yīng)注意合同的有效性

判斷保合同的有效性，注意我國《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國《合同法》第五十二條的規(guī)定。除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。關(guān)于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。

第二、應(yīng)注意合同的可操作性

實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原則，對合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。公司不能礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，必須明確具體規(guī)定違約責(zé)任。合同用詞不宜使用如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、 “合理的”等形容詞，盡量避免使用“大約”、“相當(dāng)”等模棱兩可的詞語，標(biāo)點符號亦不可輕視。

總之，公司要熟悉有關(guān)合同方面的法律法規(guī)，做到合同條款全面、內(nèi)容明確具體，必要時應(yīng)尋求律師的幫助，以更好地維護己方合法權(quán)益。

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